3.2. Частноправовая унификация материальных норм - Страница 4
Договорное право - Договорное право в международном обороте

Хотя разработка типовых контрактов осуществляется главным образом указанными международными организациями и самими участниками международных коммерческих контрактов, внутригосударственное право не остается безразличным к процессу формирования договорных отношений на основе типовых контрактов, стремясь обеспечить традиционное равное положение договаривающихся сторон и их право свободно принимать решения <*>, это имеет целью предотвращение, особенно в период глобализации международной экономики, эволюции таких типовых контрактов в договоры присоединения, принятие которых диктуется экономически более сильной стороной.

--------------------------------

<*> О значении волеизъявления сторон при обсуждении типовых контрактов см.: Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. С. 60 - 62.

 

Еще одним проявлением современных тенденций является договорное урегулирование порядка разрешения споров главным образом в международном коммерческом арбитраже, а также путем использования альтернативных способов в виде примирения, посредничества, mini-trial. Подобное договорное урегулирование порядка разрешения споров является имманентным именно международным коммерческим контрактам, и обращение к нему происходит более чем в 90% случаев.

Среди неправительственных организаций, занимающихся разработкой типовых контрактов для международного коммерческого оборота, наиболее широко известна Международная торговая палата, идея создания которой возникла в начале ХХ в.; в настоящее время она является ведущей и авторитетной организацией, основной функцией которой является содействие участникам международного коммерческого оборота в реализации заключаемых ими сделок <*>. МТП функционирует через созданные более чем в 70 странах национальные комитеты, обеспечивающие непосредственное взаимодействие деловых кругов. Создание в мае 2000 г. Национального российского комитета МТП позволит хозяйствующим субъектам в нашей стране более активно использовать возможности МТП.

--------------------------------

<*> Jimenes G. The Unternational Chamber of Commerce: Supplier of Standards and Instruments for International Trade // Uniform Law Review. 1996. N 2. P. 285 - 299.

 

Выполнение МТП своей основной функции реализуется в двух направлениях. Первое состоит в многообразной деятельности по предоставлению необходимой информации, обеспечению инфраструктуры реализации международных коммерческих контрактов. Сюда относятся: подготовка типовых контрактов и руководств по их составлению; обобщение практики международных расчетов и выработка унифицированных правил для отдельных видов расчетов; обобщение на основе изучения существующих в разных странах и портах разных стран обычаев применяемых в международной торговле базисных условий поставок и торговых терминов в виде сборников Правил их толкования - Инкотермс; проведение для международных коммерсантов разбора конкретных случаев из практики, семинаров и симпозиумов. Второе направление деятельности МТП - обеспечение разрешения споров из международных коммерческих контрактов. Арбитражный суд МТП является старейшим международным третейским судом, его авторитет признается всеми участниками международных коммерческих отношений, что подтверждается ростом числа дел, передаваемых на его рассмотрение партнерами указанных контрактов. Заботясь не только о разрешении споров, но и о достижении конечной цели - исполнения вынесенного международным коммерческим арбитражем решений, МТП выступила инициатором разработки Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, принятой в 1958 г. на дипломатической конференции ООН в Нью-Йорке <*>.

--------------------------------

<*> На 30 октября 2001 г. в Конвенции участвует 126 государств, включая Армению, Азербайджан, Беларусь, Грузию, Казахстан, Киргизстан, Молдову, Российскую Федерацию, Украину, Узбекистан, Латвию, Литву и Эстонию, что создает в указанных 13 государствах единый режим исполнения иностранных арбитражных решений, чем обеспечивается реализация в этих государствах на основе правил Конвенции решений, выносимых международными коммерческими арбитражами.

 

Подготовка МТП типовых контрактов по отдельным видам международного коммерческого взаимодействия осуществляется Комиссией МТП по коммерческой деятельности, для чего ею создаются рабочие группы, куда входят соответствующие специалисты из разных стран. Выбор соответствующей тематики обусловливается следующими факторами: распространением данного вида коммерческих отношений в международном обороте, отсутствием эффективного международно-правового инструмента правового регулирования, существующими в национальном праве отдельных стран расхождениями в таком регулировании или отсутствием такого регулирования. Происходит эта работа с помощью сравнительно-правового метода, обеспечивающего комплексное исследование состояния национального и международно-правового регулирования соответствующих отношений. Результатом работы является разработка сбалансированных документов, в которых содержатся рекомендации и пояснения, позволяющие избрать наилучший вариант по тому или иному вопросу. МТП подготовлено восемь документов в виде шести типовых контрактов и двух руководств по составлению двух видов контрактов <*>. В результате международному сообществу коммерсантов предложены типовые контракты, обеспечивающие две группы коммерческих отношений, наиболее распространенных в современный период: один контракт купли-продажи готовых изделий и пять контрактов, направленных на продвижение товаров.

--------------------------------

<*> Типовой коммерческий агентский контракт МТП, публикация МТП N 496; Руководство по составлению коммерческих агентских контрактов, публикация МТП N 410; Типовой дистрибьюторский контракт МТП, публикация МТП N 518; Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений, публикация МТП N 441Е. Они опубликованы в 1996 г. изд-вом "Консалтбанкир" на русском (три из них - в переводе Н.Г. Вилковой) и английском языках. В 2002 г. изд-вом "Консалтбанкир" опубликовано еще три типовых контракта: Типовой контракт МТП международного франчайзинга, публикация МТП N 557; Типовой контракт случайного посредничества, публикация МТП N 619; Типовой контракт МТП международной купли-продажи готовых изделий, предназначенных для перепродажи, публикация МТП N 556 (два последних контракта также в переводе Н.Г. Вилковой).

 

Разрабатываемые МТП типовые контракты обладают рядом особенностей. Во-первых, характерным является стремление составителей создать отражающий все основные права и обязанности сторон документ и свести к минимуму обращение к внешним источникам правового регулирования. Композиция типовых контрактов МТП включает Общую часть и Особые условия.

Типовым контрактом международной купли-продажи предполагается применение к нему Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венской конвенции 1980 г.), причем при наличии согласия сторон Венская конвенция подлежит применению независимо от того, ратифицировали ее или нет страны продавца и покупателя. Данный вариант применения Венской конвенции отличается от общего порядка, сформулированного в п. "а" ст. 1, где применен критерий местонахождения коммерческих предприятий продавца и покупателя в государствах - участниках Конвенции, и в п. "б" ст. 1, где основанием применения Конвенции является применение права государства - участника Конвенции на основании норм международного частного права. Типовой контракт исходит из широкого толкования правила диспозитивности не только в негативном смысле, предусмотренном в Конвенции (согласно ст. 6 стороны могут исключить применение Конвенции либо (при условии соблюдения ст. 12) отступить от любого из ее положений или изменить ее действие), но и в позитивном смысле, что позволило составителям предложить применение данной Конвенции при отсутствии иного соглашения. Ссылаясь в контракте на применение к нему Венской конвенции 1980 г., стороны соглашаются использовать ее правила в качестве условий их контракта.

Типовой контракт прямо предусматривает и порядок восполнения его предписаний: он составлен с учетом того, что правоотношения сторон регламентируются Венской конвенцией, а в том, что ею не предусмотрено, - правом страны, в которой находится коммерческое предприятие продавца (ст. 1.2). Иными словами, составители предлагают готовый вариант согласования применимого права, соответствующий современному коллизионному праву. Поэтому сторонам нет необходимости в выборе применимого к их контракту права. Если же стороны предпочитают вместо Венской конвенции 1980 г. избрать в качестве применимого права какое-либо национальное право, они должны убедиться в том, что в избранном ими национальном праве не содержится норм, противоречащих типовому контракту; при выборе ими по вопросам, не урегулированным Венской конвенцией 1980 г., права, иного, нежели право страны продавца, сторонам следует заполнить соответствующий раздел типового контракта.

Предлагаемые типовым контрактом международной купли-продажи базисные условия поставки основаны на Инкотермс 2000.

Типовым контрактом предлагается ряд дополнительных условий, направленных на уточнение предписаний Венской конвенции. Во-первых, стороны могут согласовать, что товары остаются в собственности у продавца до полной уплаты цены. При этом необходимо учитывать, что согласно национальному праву многих стран удержание права собственности на товар, предназначенный для перепродажи, не всегда является эффективным. Поэтому продавцу целесообразно внимательно проверить соответствующие предписания права, обычно - права страны места нахождения товара <*>.

--------------------------------

<*> См.: Руководство по удержанию права собственности (публикация МТП N 501) и Переход права собственности в международной торговле (публикация МТП N 546).

 

Во-вторых, сторонам предлагается возможность согласования неустойки (liquidated damages) за просрочку поставки и вариант ее исчисления на случай, когда товар хотя и с просрочкой, но поставлен, а также на случай, когда вследствие просрочки поставки покупатель отказывается от контракта.

Предлагаемая типовым контрактом оговорка о форс-мажоре основана на оговорке МТП о форс-мажоре <*> с некоторыми изменениями, направленными на более эффективное распределение убытков в случае общепризнанных ситуаций форс-мажора.

--------------------------------

<*> См.: публикация МТП N 421 Е Форс-мажорные обстоятельства (Force Majeure and Hardship), опубликованная изд-вом "Консалтбанкир" с переводом Н.Г. Вилковой на русский язык в 1997 г.

 

Для разрешения могущих возникнуть между продавцом и покупателем споров типовой контракт предлагает им обращение к международному коммерческому арбитражу - Арбитражному суду МТП.

Типовой коммерческий агентский контракт, Типовой дистрибьюторский контракт МТП и Руководства по составлению указанных контрактов, Типовой контракт случайного посредничества, Типовой контракт МТП международного франчайзинга составляют серию контрактов в сфере международной дистрибьюции. Значение данных типовых контрактов состоит не только в предложении рекомендаций данной авторитетной международной организации, но и в создании контрактного режима указанных отношений, которые либо неодинаково регламентируются в национальном праве различных государств, либо такое регламентирование отсутствует. Коммерческое представительство (коммерческий агентский договор) представляет контракт с посредником, содействующим в течение определенного времени деловой активности на определенной территории; контракт случайного посредничества - контракт с посредником, время от времени оказывающим содействие в бизнесе; дистрибьюторское соглашение - контракт, в котором покупатель-перепродавец отвечает за сбыт товаров поставщика на определенной территории; франчайзинг - контракт с независимым покупателем-перепродавцом (действующим обычно на уровне розницы), обладающим правом использовать совокупность прав промышленной или интеллектуальной собственности и правом на оказание ему коммерческого или технического содействия в течение определенного времени (см. гл. 5).

В Типовом контракте МТП международного франчайзинга и Типовом контракте МТП со случайным посредником в разделе о применимом праве впервые дается ссылка на Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, что свидетельствует о широком признании их деловыми кругами всего мира.

Второй широко распространенный документ МТП - Международные правила толкования торговых терминов - Инкотермс, действующий в настоящее время в редакции 2000 г., являющейся уже седьмой редакцией. Данный документ предназначен для распределения обязанностей продавца и покупателя в связи с доставкой товара по договору международной купли-продажи. На примере Инкотермс можно видеть эволюцию правового характера документов МТП: созданный первоначально в качестве обобщения наиболее употребительных базисных условий, он не только приобретает характер регулятора отношений между продавцом и покупателем, но и во многом определяет условия смежных договоров перевозки и страхования. В июне 2001 г. Правлением ТПП Российской Федерации данный документ был признан на территории России торговым обычаем, что имеет важное практическое значение для обеспечения определенности и предсказуемости его применения участниками международной купли-продажи товаров, а также участниками смежных международных контрактов.

Учитывая, что Венская конвенция 1980 г. в диспозитивной норме ст. 31 определяет только три ситуации, когда продавец считается выполнившим свою обязанность по поставке товара, Инкотермс позволяет сторонам договора международной купли-продажи товаров выбрать соответствующий особенностям их взаимоотношений базис поставки <*> и уточнить ряд юридических и коммерческих вопросов реализации и исполнения договора международной купли-продажи товаров.

--------------------------------

<*> Первая редакция данного документа была разработана МТП в 1936 г., последняя - седьмая редакция - в 2000 г. Использованию Инкотермс содействует и опубликование МТП подготовленного проф. Я. Рамбергом, возглавлявшим рабочую группу по подготовке данного документа, комментария, предназначенного для обеспечения его практического применения (см.: Рамберг Я. Комментарий к Инкотермс 2000. Публикация МТП N 620 / Пер. на русск. яз. и вступит. статья Н.Г. Вилковой. М.: Консалтбанкир, 2001).

 

Первая предусмотренная ст. 30 Венской конвенции обязанность продавца по передаче покупателю товара уточнена в Инкотермс следующим образом:

1. правило ст. 31 Венской конвенции о моменте, когда продавец считается исполнившим обязанность поставить товар: согласно п. А.1. Ex Works - это момент предоставления продавцом товара в распоряжение покупателя на складе или предприятии продавца; согласно п. А.1 условий группы F и группы C - это момент передачи товара перевозчику; согласно п. А.1 условий группы D - это момент предоставления товара в распоряжение покупателя в согласованном пункте назначения;

2. правило п. 2 и п. 3 ст. 32 Венской конвенции уточняется, возлагая на продавца в п. А.4 терминов группы С (СFR, CIF порт назначения, CPT, CIP пункт назначения) юридическое обеспечение передачи товара покупателю, а в п. А.4 терминов группы D (DAF, DES, DEQ порт назначения, DDU, DDP пункт назначения) - обязанность фактически доставить товар до согласованного пункта и на согласованных условиях;

3. правило п. 1 ст. 32 Венской конвенции уточняется в п. А.7 отдельных терминов Инкотермс указанием на обязанность продавца передать покупателю надлежащее извещение, а также на необходимость индивидуализации товара;

4. правило п. 2 и п. 3 ст. 32 Венской конвенции, конкретизирующее содержание обязанности продавца заключить необходимые договоры перевозки и страхования, раскрывается в п. А.3 и п. Б.3 Инкотермс (например, по терминам СFR, CIF порт назначения, CPT, CIP, DDU, DDP пункт назначения, DAF согласованный пункт на границе);

5. правило ст. 33 Венской конвенции о дате поставки конкретизируется п. А.4 и п. Б.4 Инкотермс, например: по терминам FOB и FAS порт отгрузки, а также CIF порт назначения или CIP пункт назначения датой поставки является дата коносамента, по термину DDU и DDP пункт назначения - согласованные дата или период предоставления товара в распоряжение покупателя в обусловленном пункте назначения.

Вторая предусмотренная ст. 30 Венской конвенции обязанность продавца по передаче покупателю относящихся к товару документов конкретизируется в п. п. А.2, А.8 и А.10 Инкотермс.

Третья предусмотренная ст. 30 Венской конвенции обязанность продавца по передаче покупателю права собственности на товар не получила детализированного регулирования в Конвенции и не отражена в Инкотермс.

Если все возлагаемые Венской конвенцией на продавца обязанности конкретизируются в Инкотермс, то обязанности покупателя, изложенные в гл. III Венской конвенции, в Инкотермс отражены не одинаково. Правило ст. ст. 53 - 59 Венской конвенции об уплате цены зафиксировано в п. Б.1 Инкотермс в общей форме. Отдельным формам осуществления платежей, а также гарантий их осуществления посвящено десять публикаций МТП <*>; в комплексе они обеспечивают единообразное правовое регулирование международных расчетных операций при осуществлении международной купли-продажи.

--------------------------------

<*> Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов - UCP 500, публикация МТП N 500; Документарные аккредитивы: сравнение UCP 500 и UCP 400, публикация МТП N 511; Новые стандартные формы документарных аккредитивов для UCP 500, публикация МТП N 516; Руководство МТП по операциям с документарными аккредитивами для UCP 500, публикация МТП N 515Е; Унифицированные правила для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам, публикация МТП N 551Е; Унифицированные правила по инкассо, публикация МТП N 522; Комментарий к Унифицированным правилам по инкассо, публикация МТП N 550Е; Унифицированные правила для гарантий по требованию, публикация МТП N 458; Руководство к унифицированным правилам для гарантий по требованию, публикация МТП N 510; Унифицированные правила Международная практика Стэндбай ISP98, публикация МТП N 590.