Глава XX. ДОГОВОРЫ ОБ ИГРАХ И ПАРИ - Страница 6

Posted in Договорное право - Договорное: Вклад, счет, расчет. Конкурс. кн.5 т.2

Проведение лотереи может быть поручено организатором оператору. В такой роли выступает также юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющее в ней местонахождение. Оператор, заключивший соответствующий договор с организатором, действует не только по его поручению, но и от его имени. Сходное с тем, которое занимает оператор, правовое положение занимает и распространитель лотерейных билетов - тот, кто осуществляет распространение лотерейных билетов среди участников лотереи, прием лотерейных ставок, выплату, передачу или предоставление выигрышей на основании заключенного договора с организатором лотереи или оператором. Сам Закон не указывает на наделение распространителя правом выступать от имени организатора или оператора. В подобных случаях следует руководствоваться ст. 183 ГК. Имеется в виду, что при отсутствии в заключенном оператором с организатором договоре или в выданной распорядителем доверенности указаний на право распространителя выступать от имени организатора или оператора либо при отсутствии доверенности распространитель должен быть признан выступающим по отношению к участнику от собственного имени. Разумеется, и при отсутствии специальных указаний на этот счет данное последствие возможно лишь в случае, если такой распространитель отвечает требованиям, предъявляемым к организатору или оператору.

Участником лотереи признается тот, кто приобрел право на участие в розыгрыше ее призового фонда на основании заключенного с организатором лотереи договора.

Законом от 11 ноября 2003 г. проведена классификация лотерей по ряду их признаков, с тем что различие между такими признаками предопределяет особый правовой режим для соответствующего вида лотерей.

Прежде всего речь идет о разграничении лотерей в зависимости от способа их проведения. Соответственно, выделяются тиражная, бестиражная и комбинированная лотереи. Первая из них отличается тем, что распределение призового фонда между всеми участниками проводится (после распространения лотерейных билетов) единовременно либо по отдельным тиражам. В последнем случае применительно к каждому тиражу осуществляются все его стадии, включая распространение соответствующей партии лотерейных билетов, розыгрыш призового фонда, а также выдачу, передачу или предоставление выигрыша. При бестиражной лотерее выигрышная способность лотерейных билетов устанавливается еще до распространения среди участников, на стадии их изготовления. При такой лотерее участник, внося плату за участие, приобретает возможность определить, является ли полученный билет выигрышным. Наконец, комбинированная лотерея сочетает признаки той и другой, т.е. тиражной и бестиражной лотерей.

В зависимости от способа формирования призового фонда различаются лотереи, в которых фонд создается участниками путем внесения платы за лотерейный билет, и лотереи, в которых сам участник никаких взносов не делает. Призовой фонд в последнем случае образуется за счет собственных средств организатора. Лотереи этого вида имеют целью содействовать организатору в продаже изготовленных либо только реализуемых им товаров или оказании услуг. Соответственно, лотерея последнего вида именуется "стимулирующей лотереей". Так, например, для увеличения спроса на свою продукцию завод организовал лотерею, условия которой предусматривают, что на обратной стороне пивной пробки указываются различные шифры, которые определяют выигравшего и то, какой именно выигрыш - от хрустальных бокалов до автомашины - должен быть выплачен предъявителю.

С учетом территории, на которой предполагается их осуществление, лотереи делятся на международные (проводимые на территории двух и более государств, включая Российскую Федерацию), всероссийские, региональные (проводимые на территории одного субъекта Российской Федерации) и муниципальные (проводимые на территории одного муниципального образования). В зависимости от того, кто именно выступает их организатором, лотереи делятся на государственные и негосударственные (в первом случае организатором является Российская Федерация либо субъекты Российской Федерации, а во втором - муниципальные образования либо наделенные соответствующим правом юридические лица). Наконец, еще по одному признаку - технологии проведения - различаются лотереи, проводимые в режиме реального времени либо в обычном режиме (в последнем случае сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно).

Заключение договора по поводу организации лотереи обычно оформляется лотерейным билетом. При этом организатор вступает в договорные отношения с каждым приобретателем. По указанной причине оказывается, что у держателя определенного числа лотерейных билетов возникает такое же количество договоров с организатором лотереи.

Лотерейный билет должен иметь установленную форму, а также содержать установленные реквизиты. Конкретизация такого рода требований включена в ст. 12 Закона ("Обязательные реквизиты, которые должны непременно содержаться в лотерейном билете").

Значение лотерейного билета, на что уже обращалось внимание, состоит в том, что он является необходимым доказательством наличия у того, кто его предъявляет, права на участие в лотерее, а на случай выпадения выигрыша - права на получение того, что составляет выигрыш. Лотерейный билет, помимо прочего, служит носителем информации, которая необходима для определения, с абсолютной степенью достоверности, факта выпадения выигрыша по этому билету.

Широкое развитие получили электронные лотереи, в которых соответствующие элементы организации лотерей, включая розыгрыш призов, осуществляются с помощью электронных установок.

Договор о проведении лотереи является односторонним: обязанности в нем возлагаются только на одну сторону - организатора. Эти обязанности, как и соответствующие им права контрагента - участника, в основном сводятся к проведению лотереи в установленный срок и выплате выигрыша победителю. Выигрыш выплачивается в соответствии с условиями договора в деньгах, в натуре или путем оказания услуг. Среди других прав участников может быть выделено и такое, как возможность требовать замены выигрыша в натуре его стоимостью в деньгах. Особенность договора, заключенного при проведении стимулирующей лотереи, составляет ее безвозмездный характер. Это объясняется тем, что источником для выплаты выигрышей, как уже отмечалось, служат средства самого организатора.

В виде общего правила установлен разрешительный порядок проведения лотерей. При этом в зависимости от того, кто выступает в роли организатора, необходимые разрешения выдаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, либо уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления.

Особый уведомительный порядок установлен для стимулирующих лотерей.

В самом Законе предусмотрен обязательный набор условий проведения лотерей, в соответствии с которым организатором утверждаются условия конкретной лотереи. Предоставленная организатору свобода установления таких условий знает определенные ограничения, которые не распространяются на стимулирующие лотереи. Смысл такого рода ограничений выражается, в частности, в том, что размер призового фонда лотереи (создание такого фонда, предназначенного исключительно для выплаты, передачи или предоставления выигрыша, является обязанностью организатора лотереи) по отношению к выручке от проведения лотереи должен составлять не менее чем 50% и не более 80%, а размер целевых отчислений от лотереи, предусмотренный ее условиями, должен быть не менее 10% выручки от проведения лотереи. Первое из указанных ограничений служит гарантией интересов соответственно и той и другой стороны, а второе призвано гарантировать достижение целей данной лотереи.

Независимо от того, образуется ли призовой фонд за счет участников либо организатора, создание фонда служит одним из способов защиты интересов тех, кто является участником лотереи. Это выражается в том, что в соответствии с Законом (ст. 17) использование средств фонда допускается исключительно для выплаты, передачи или предоставления выигрыша тому из участников, кто признан выигравшим.

Государство осуществляет контроль за организацией проведения лотерей. Формой такого контроля служит обязательность ведения их реестров. Законом предусмотрен прежде всего единый государственный реестр лотерей, который содержит сведения о всех лотереях, проводимых на территории Российской Федерации. В нем особо выделены государственный реестр всероссийских лотерей, государственный реестр региональных лотерей, а также реестр муниципальных лотерей.

Помимо самого Закона, правовым источником регулирования отношений, возникающих по поводу ведения соответствующих реестров, служат акты, которые представляют собой приложения к Постановлению Правительства РФ от 5 июля 2004 г. "О мерах по реализации Федерального закона "О лотереях" <*>.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2004. N 28. Ст. 2907.

Речь идет о Правилах ведения единого государственного реестра лотерей (имеется в виду выделение в нем реестра лотерей, осуществляемых организаторами на основе полученного ими разрешения уполномоченного органа, а также стимулирующих лотерей), Правилах ведения государственного реестра всероссийских лотерей, Правилах подготовки и представления документов для получения разрешений на проведение всероссийских государственных лотерей.

 

Министерство финансов РФ признано уполномоченным федеральным органом исполнительной власти с возложением на него функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию лотерейной деятельности, а также методологическому обеспечению федеральных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Положением о Министерстве финансов РФ на него возложены функции по организации и проведению лотереи. К компетенции министерства также отнесено утверждение нормативных правовых актов о формах и сроках представления отчетности о лотереях.

Уполномоченным финансовым органом исполнительной власти с четко обозначенной компетенцией признана все тем же Постановлением Правительства РФ Федеральная налоговая служба. Имеются в виду выдача разрешений на проведение всероссийских лотерей, рассмотрение уведомлений о проведении стимулирующих лотерей, ведение единого государственного реестра лотерей и государственного реестра всероссийских лотерей, контроль за проведением лотерей, включая проверку целевого использования выручки от проведения лотерей.

Функциями, связанными с организацией определенных видов лотерей, наделены и некоторые другие федеральные органы. Так, например, на Федеральное агентство по физической культуре, спорту и туризму возложено проведение всероссийской государственной лотереи в целях развития физической культуры и спорта <*>.

--------------------------------

<*> См. Постановление Правительства РФ от 6 апреля 2004 г. "Вопросы Федерального агентства по физической культуре, спорту и туризму" (СЗ РФ. 2004. N 15. Ст. 1428).

 

В Кодекс РФ об административных правонарушениях включена ст. 14.27, установившая административные санкции за три вида связанных с организацией лотерей правонарушений. Имеются в виду проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления, также в установленном порядке, уведомления (ч. 1); несвоевременное перечисление целевых отчислений от лотереи и направление их на иные, чем те, которые предусмотрены законодательством о лотереях, цели (ч. 2), а также отказ в выплате или предоставлении выигрыша, нарушение порядка и (или) сроков выплаты, передачи либо предоставления выигрыша, предусмотренных условиями лотереи (ч. 3).

Утвержденное распоряжением мэра г. Москвы Положение "О порядке содержания казино на территории г. Москвы" от 29 февраля 1996 г. (в ред. от 2 февраля 2004 г.) казино представляет собой игорное заведение, в котором с использованием рулетки, игровых столов для карточных игр и игры в кости, а также другого игорного оборудования осуществляется проведение азартных игр с объявлением денежного или иного имущественного выигрыша.

Для отнесения игорного заведения к разряду казино необходимо, чтобы в соответствующем заведении было бы возможно одновременно проводить не менее трех видов указанных в перечне игр и располагать не менее чем 30 игровыми столами. Распоряжением мэра г. Москвы "О дополнительных мерах, определяющих порядок открытия заведений игорного бизнеса, их работы, установления предельного количества и месторасположения этих заведений" от 19 июля 1996 г. (в ред. от 2 февраля 2004 г.) предусмотрено, что решение об открытии новых казино в г. Москве может быть принято только Премьером Правительства г. Москвы. При этом исключается возможность расположения казино в жилых домах, в зданиях, которые подлежат реконструкции, а также в непосредственной близости от детских садов, школ, вузов, медицинских учреждений. Не допускаются в виде общего правила использование в качестве казино помещений культуры и спорта (театров, кинотеатров, концертных залов, библиотек, стадионов, спортивных залов и т.д.). В том же распоряжении обращается внимание на необходимость осторожного отношения к деятельности казино. Соответственно, признано неотложной задачей департаментов, префектов административных округов, Московской лицензионной палаты, Специальной комиссии при Правительстве г. Москвы по регулированию и соблюдению законности в сфере игорного бизнеса принятие исчерпывающих мер по усилению контроля за деятельностью казино в г. Москве и сокращению их количества.

Казино может входить в состав комплексных культурно-развлекательных центров вместе с барами, дискотеками, ресторанами и др. Правовое положение казино при этом различно. Имеется в виду, что казино либо является юридическим лицом, либо выступает в составе юридического лица. В последнем случае соответствующие юридические действия осуществляются казино от имени самого юридического лица.

В виде общего правила ставки в казино делаются непременно игровыми жетонами, приобретаемыми в кассе игрового зала, в котором будет проводиться игра. Жетоны признаются эквивалентами определенной суммы денег.

Существует три вида разрешенных в казино игр, которые различаются по субъектному составу и содержанию заключенных в таких случаях договоров. Это - "игры с крупье", при которых каждый из игроков самостоятельно играет против казино (1), "круговые игры" - когда игроки играют между собой, с тем что обязанности крупье сводятся лишь к обслуживанию игорных столов, (2) и "игры на игровых автоматах" (3). При этом во всех таких случаях каждому из выигравших выплата производится из средств казино, а при проигрыше внесенные деньги поступают казино (юридическому лицу, от имени которого оно выступает).

На казино возлагается обязанность хранить в строго установленном размере страховую сумму, предназначенную исключительно для выплаты выигрышей посетителям на случай, если общий размер выигрышей превышает сумму денежных средств, которые были получены от посетителей казино в обмен на выданные им игровые жетоны. Определены весьма жесткие нормы, предусматривающие порядок расходования указанных страховых сумм. Речь идет, таким образом, о весьма значимой гарантии защиты интересов участников игр. Такой же гарантией служит установленный минимум инвестированных в организацию казино сумм.

Тотализатор. Организация взаимных пари, которая составляет предмет деятельности тотализаторов, осуществляется в двух формах: одна из них - тотализатор, а другая - букмекерская контора. Первая представляет собой игорное заведение, в котором заключаются взаимные пари между всеми участниками на исход события, результат которого заранее не определен, а вторая - игорное заведение, в котором заключается пари между всеми участниками с одной стороны и игорным заведением - с другой, на исход событий, результат которых и в этом случае заранее не определен. Таким образом, различие между тотализатором и букмекерской конторой зависит прежде всего от функций, которые осуществляет организатор при проведении взаимного пари.

Положение о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений <*> различает два вида деятельности, связанной с тотализаторами: один из них - организация и содержание тотализаторов - представляет собой посредническую деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по организации приема ставок от участников взаимных пари и выплате выигрышей, а другой - деятельность игорных заведений, в том числе букмекерских контор (и букмекеров), выступающих организаторами - участниками основанных на риске игр <**>.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2002. N 29. Ст. 2964.

<**> Статья 364 Налогового кодекса в отличие от "организатора игорного заведения", которым считается "организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющий в сфере игорного бизнеса деятельность по организации азартных игр, за исключением азартных игр на тотализаторе", признает "организатором тотализатора" "организацию или индивидуального предпринимателя, которые осуществляют в сфере игорного бизнеса юридическую деятельность по организации азартных игр, по приему ставок от участников взаимных пари и (или) выплате выигрыша".

 

Правовая природа форвардных договоров. Форвардными именуются договоры, отличающиеся прежде всего тем, что они совершаются "наперед". Таким образом, моменты заключения и срока исполнения договора в них не совпадают. Другая непременная особенность форвардных договоров состоит в том, что одно из условий заключенного договора - цена определяется путем отсылки к цене, которая складывается на бирже (в отношении валюты - в банке) или на рынке на момент платежа. Не вызывает сомнения необходимость отнесения таких договоров к числу алеаторных сделок. Имеется в виду, что каждая из сторон в таком договоре несет в подобных случаях определенный риск. Он связан с возможностью того, что по сравнению со сложившимися на момент заключения договора ценами цена на момент его исполнения либо возрастает (принеся тем самым выигрыш тому, кто выступает в роли продавца), либо, напротив, падает (тогда, соответственно, выигрывает вторая сторона - покупатель). Интерес к разнице цен, которая происходит в рамках указанного разрыва во времени, может приобрести и самостоятельный характер. Так, наряду с "поставочным форвардом", опосредствующим реальное движение товаров, работ и услуг, существуют "сделки на разницу", или, иначе, "расчетные форвардные контракты". Суть этих последних, в отличие от иных, "поставочных форвардов", состоит в том, что в подобных случаях реализация товара (так называемого базового актива) не происходит и, более того, изначально не предполагалась. Подобная сделка завершается уплатой проигравшей стороной определенной денежной суммы - разницы между ценой, оговоренной контрактом, и ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату. Расчет этой суммы (вариационной маржи) происходит на заранее назначенную дату по отношению к биржевой цене базиса поставки <*>.

--------------------------------

<*> См.: Мельничук Г.В. Правовая природа расчетных форвардных сделок и сделок РЕПО. М., 2000. С. 22. См. об этом также: Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10. С. 10 и сл.; Монастырский Ю.Э. Проблема применимого права в делах о несостоятельности (пример судебной практики). М., 2000. С. 51 и сл.; Рахмилович В.А., Сергун А.Э. О правовом регулировании расчетных форвардных договоров // Журнал российского права. 2001. N 2. С. 71 и сл.; Суханов Е.А. О судебной защите форвардных контрактов // Законодательство. 1998. N 11. С. 13.

 

Имея в виду отмеченное обстоятельство, Г.Ф. Шершеневич особо выделял сделку, "в основании которой при самом ее заключении будет лежать намерение сторон исполнить ее простым расчетом разности. При совершении таких сделок часто ни продавец не имеет товара, который обязался поставить, ни покупщик - суммы денег, какую он должен будет заплатить. Это будут сделки на разность, которые хотя могут совершаться вне биржи, но существуют и питаются главным образом биржевой атмосферой" <*>.

--------------------------------

<*> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. М.: Статут, 2003. С. 489.