5.11. Рекомендации Международной торговой палаты для дистрибьюторских контрактов - Страница 2

Posted in Договорное право - Договорное право в международном обороте

Важно отметить неодинаковые последствия одностороннего расторжения договора. Если такое расторжение имело место по основаниям, относящимся к существенному нарушению договора другой стороной, расторжение признается обоснованным и другая сторона не имеет права требовать возмещения связанных с этим убытков.

Если же такое расторжение имело место, но выдвинутые отказавшейся стороной обстоятельства не оправдывают досрочного расторжения договора, наступают иные последствия. Расторжение договора сохраняет силу, однако другая сторона имеет право на возмещение убытков за необоснованное досрочное расторжение договора. Размер возмещения, согласно рекомендации Типового контракта МТП, составляет среднюю прибыль от реализации товаров за тот период, который остается до нормального истечения срока действия контракта. Средняя прибыль исчисляется на основе прошлогоднего оборота, если пострадавшая сторона не докажет, что фактические убытки ее превышают (или сторона, расторгнувшая договор, докажет, что фактические убытки были меньше этой прибыли). Изложенное позволяет сделать вывод о важности четкого согласования срока действия договора, оснований для его досрочного расторжения одной из сторон, а также последствий такого расторжения.

Обращается внимание в Типовом контракте и на такое последствие одностороннего расторжения договора, как возмещение дистрибьютору убытков за утрату клиентуры (ст. 20). В этом проявляется защита интересов дистрибьютора, который в течение действия договора создавал собственную сбытовую сеть и который может утратить ее.

Руководство по составлению международных дистрибьюторских соглашений МТП (далее - Руководство МТП) выделяет следующие характерные черты данного договора:

а) в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и/или организацию сбыта на закрепленной за ним территории;

б) производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора, которому часто предоставляется исключительное право сбыта;

в) отношения устанавливаются на согласованный период; это лежит в основе сотрудничества, которое, исходя из его характера, не может быть эпизодическим;

г) в ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи. Сбыт готовых изделий сопровождается обычно ограничением свободы действий дистрибьютора, в частности обязательством воздерживаться от конкуренции;

д) почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под соответствующими товарными знаками.

По соглашению о предоставлении исключительного права экспортер (изготовитель) предоставляет дистрибьютору (импортеру, монопольному агенту) исключительное право на размещение и продажу согласованных товаров (договорных товаров) на определенной территории (договорной территории), а дистрибьютор (импортер, монопольный агент) принимает на себя обязательство закупать договорные товары исключительно у экспортера, с которым заключается соглашение. Исключительность может касаться товаров, географической территории и потребителей. Возможно заключение дистрибьюторского соглашения без условия об исключительности, в этом случае дистрибьюторов на договорной территории может быть сколько угодно.

Термин "исключительность" предполагает принимаемое экспортером (производителем) обязательство не продавать свои товары на договорной территории никому, кроме дистрибьютора, и не осуществлять на договорной территории никакой иной прямой коммерческой деятельности. Как отмечается в Руководстве МТП, в строгом смысле слова термин "исключительность" предполагает принимаемое на себя экспортером (производителем) обязательство не продавать свои товары на договорной территории никому, за исключением дистрибьютора, и не осуществлять никакой иной прямой деятельности на договорной территории.

Однако сторонами дистрибьюторского соглашения могут быть согласованы и отступления от данного правила, например, сохранение за экспортером (производителем) права на заключение им самим, наряду с дистрибьютором, контрактов на договорной территории и продажа им собственных товаров, совпадающих с договорными, при условии оплаты дистрибьютору вознаграждения за такие продажи. Достаточно часто встречается такое ограничение монопольного права дистрибьютора, как предоставление экспортеру (производителю) права продажи договорных товаров государственным организациям и учреждениям, бюро по централизованным закупкам, сети по сбыту, какой-либо иной группе потребителей на договорной территории, или дистрибьютор может передать ему свои функции для прямой продажи потребителям. Если производитель (экспортер) получает право заключать сделки непосредственно с покупателями на договорной территории, за дистрибьютором сохраняется право на вознаграждение.

Соглашение о предоставлении преимущественного права продажи отличается от соглашения о предоставлении исключительного права в одном основном элементе, который состоит в том, что производитель (экспортер, поставщик) прежде всего предлагает договорные товары на договорной территории в первую очередь тому дистрибьютору, с которым заключено такое соглашение. Если же данный дистрибьютор по каким-либо причинам не берется за реализацию и размещение таких товаров, экспортер (производитель, поставщик) может самостоятельно предлагать их покупателям на указанной территории. Конкретные условия реализации подобной договоренности стороны согласовывают в договоре (порядок направления запросов, срок для ответа и т.п.). Подобный тип договоренности, встречающийся достаточно часто в некоторых секторах, обладает рядом преимуществ: он оставляет экспортеру некоторую свободу действий, одновременно позволяя дистрибьютору получать вознаграждение за совершенные без его участия продажи. В таком случае исключительное право продажи трансформируется в преимущественное право продажи или в право продажи без каких-либо ограничений прав экспортера.

Таким образом, имеющее организационный характер соглашение дополняется условием, изменяющим исключительный характер соглашения, а реализуются договорные товары путем заключения с покупателями договоров купли-продажи двумя присутствующими на рынке лицами: дистрибьютором и самим производителем (экспортером, поставщиком).

При отсутствии же условия об исключительном или преимущественном праве продажи экспортер сохраняет свободу продавать свои товары или избирать других перепродавцов на договорной территории.

Руководство МТП рекомендует, чтобы соглашение было озаглавлено соответствующим образом, например Соглашение о сбыте, дистрибьюторское соглашение (Distributorship Agreement), и в самом начале содержало общее определение функций дистрибьютора, в частности указание на то, что дистрибьютор:

- обязуется приобретать товары и перепродавать их от своего имени и за свой счет;

- принимает на себя организацию продаж на определенной территории;

- не создает обязательств для производителя.

Важно подчеркнуть, что обычно дистрибьютор использует наименование производителя, его товарные знаки для указания на то, что занимается сбытом товаров последнего. Для исключения любых намеков на то, что дистрибьютор действует от имени производителя, целесообразно выделить данный аспект взаимоотношений сторон с самого начала.

По правовой природе данный договор является организационным договором, который затем реализуется, с одной стороны, путем приобретения дистрибьютором у экспортера договорных товаров на основе отдельно заключаемых договоров международной купли-продажи товаров и, с другой стороны, путем продажи им на договорной территории договорных товаров от своего имени и за свой счет посредством заключения с потребителями отдельных договоров купли-продажи. Руководство МТП признает за таким соглашением рамочный характер, что можно признать лишь в определенной части, касающейся будущих поставок по отдельным договорам международной купли-продажи товаров. Иными словами, дистрибьютор в качестве покупателя приобретает в рамках таких договоров купли-продажи у экспортера (изготовителя) товары, которые он сбывает самостоятельно, от своего собственного имени. Поэтому важными для сторон данной сделки являются стабильные правила их взаимодействия, согласовываемые обычно в виде общих условий продажи в том же организационном дистрибьюторском договоре, а реализация товаров в рамках отдельных сделок лишь содержит отсылку к таким общим условиям. В подобные общие условия продажи включаются, в частности, положения о ценах и возможных скидках, надбавках, техническом сервисе товаров и других моментах, влияющих на их реализацию.

Договорные товары определяются сторонами при заключении дистрибьюторского договора; это могут быть все или некоторые товары номенклатуры экспортера. Если стороны намерены включить все товары номенклатуры экспортера или товары, снабженные его товарным знаком, им рекомендуется заранее решить, входит ли в их намерение, чтобы соглашение применялось ко всем производимым в настоящее время товарам или также ко всем товарам, которые будут производиться в будущем. При ограничении дистрибьютора некоторыми товарами производителя (экспортера) стороны должны привести их перечень путем указания на индивидуальный тип или класс, цели, для которой предназначен товар, применяемые товарные знаки. Так как производитель (экспортер) может продавать идентичные товары под неодинаковыми товарными знаками через различные сбытовые сети, в ясной форме должно быть указано, что такие товары не являются предметом соглашения. Должны быть ясно сформулированы намерения сторон в случае, если производитель намерен предоставить лицензию на производство товаров на договорной территории. Учитывая заинтересованность обеих сторон договора в продаже товаров на договорной территории, стороны могут возложить на дистрибьютора обязанность информировать производителя (экспортера) о действующем законодательстве, а также ответственность за несоблюдение местных законов в отношении норм и стандартов охраны здоровья.

Дистрибьютор может принять обязательство содержать запас товаров для удовлетворения запросов потребителей, номенклатура и объем таких товаров могут быть определены в дистрибьюторском соглашении либо определяться сторонами в последующем в согласованные периоды.

Товары, относительно которых договариваются стороны, могут быть определены как все изделия и материалы, предлагаемые экспортером для продажи на договорной территории, либо как изделия и материалы, перечисленные в самом соглашении или приложении к нему.

Права промышленной собственности на товары принадлежат, как правило, экспортеру (производителю), поэтому в соответствии со ст. ст. 41 и 42 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. продавец обязан поставить товар свободным от любых прав или притязаний третьих лиц, которые основаны на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности, о которых в момент заключения договора продавец знал или не мог не знать, при условии, что такие права или притязания основаны на промышленной или другой интеллектуальной собственности:

а) по закону государства, где товар будет перепродаваться или иным образом использоваться, если в момент заключения договора стороны предполагали, что товар будет перепродаваться или иным образом использоваться в этом государстве; или

б) в любом другом случае - по закону государства, в котором находится коммерческое предприятие покупателя.

Формулировка "промышленная собственность или другая интеллектуальная собственность" была предложена Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС) при разработке Конвенции об образовании этой организации (подписана в Стокгольме в 1967 г.). Согласно ст. 2 Конвенции в понятие "интеллектуальная собственность" включаются права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям, промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям; защите прав против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Кроме данного понятия, широко используется появившийся впервые в Парижской конвенции 1883 г. термин "промышленная собственность". Согласно ст. 1 данной Конвенции, объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания мест происхождения товаров, а также пресечение недобросовестной конкуренции. Следовательно, промышленная собственность рассматривается как часть более общего понятия интеллектуальной собственности. Данный подход отражен в Конституции РФ, где в ст. 44 говорится о том, что "интеллектуальная собственность охраняется законом", а также в проекте части пятой ГК РФ.

В отличие от других прав, права промышленной собственности носят строго территориальный характер. Например, патент, выданный в одной стране, защищает права автора изобретения только в этой стране, а для приобретения прав на это изобретение в другом государстве необходимо получить патент на изобретение в этом государстве и в соответствии с внутренним законодательством этого государства.

Толкование ст. 42 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. позволяет сделать вывод о том, что продавец обязан поставлять "патентно чистые" товары, т.е. данный товар и все его составные части и детали и реализованные в них изобретения не подпадают под действие патентов, принадлежащих третьим лицам. Причем в Конвенции данное правило сформулировано достаточно широко: товар должен быть свободным не только от прав патентообладателя, но и от любых прав "или притязаний третьих лиц, которые основаны на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности".

Как отмечается в комментарии к указанной Конвенции, когда товар перепродается в определенном государстве, тогда права или притязания третьих лиц должны быть основаны на интеллектуальной собственности по закону именно того государства, где товар будет перепродаваться. При этом имеется в виду, что стороны в момент заключения договора предполагали, что товар будет перепродаваться, иными словами, действовали в соответствии с предписаниями заключенного ими дистрибьюторского соглашения. При перепродаже товара в нескольких странах экспортер должен принять меры, чтобы наличие прав третьих лиц не препятствовало использованию товара во всех этих странах <*>.

--------------------------------

<*> См.: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий. С. 117 - 119.

 

Наряду с территориальным ограничением обязательств экспортера в связи с интеллектуальной собственностью в ст. 42 Конвенции устанавливается и ограничение по времени. Суть его состоит в том, что обязательство поставить товар свободным от прав третьих лиц возникает только при условии, что о существовании прав третьих лиц продавец "знал или не мог не знать" в момент заключения договора. Применительно к дистрибьюторскому соглашению это означает, что, во-первых, стороны должны в нем определить, какой момент заключения и какого договора (дистрибьюторского соглашения или договора международной купли-продажи товаров) имеется в виду. Целесообразным представляется проведение проверки товара на "патентную чистоту" на момент заключения договора международной купли-продажи товаров. В этот период такая проверка должна производиться экспортером, поскольку его знание о наличии прав третьих лиц является предпосылкой ответственности за нарушение прав интеллектуальной собственности. После заключения договора международной купли-продажи товаров риск возникновения оснований для прав третьих лиц должен нести дистрибьютор.

Содержание прав третьих лиц, основанных на интеллектуальной собственности, определяется законодательством страны, где такое право имеется. В Российской Федерации это определено Патентным законом РФ N 3517-1 от 23 сентября 1992 г. (действующим впредь до принятия части пятой ГК РФ) <*>. Как следует из ст. 10 данного Закона РФ, нарушением исключительного права патентообладателя признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью продукта, содержащего запатентованные изобретения, полезную модель, промышленный образец, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение, или введение в хозяйственный оборот либо хранение с этой целью продукта, изготовленного непосредственно способом, охраняемым патентом на изобретение. В соответствии со ст. 14 Закона нарушение патента должно быть прекращено с возмещением патентообладателю убытков, понесенных в результате противоправного использования изобретения, полезной модели или промышленного образца.

--------------------------------

<*> См.: Ведомости Съезда народных депутатов РФ и ВС РСФСР. 1992 (22 октября). N 42. Ст. 2319.

 

Как следует из ст. 4 Закона РФ N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" от 23 сентября 1993 г. <*>, нарушением прав третьего лица - владельца товарного знака, зарегистрированного в России, признается несанкционированное изготовление, применение его знака на товарах, в рекламе, а также ввоз, предложение к продаже, продажа и иное введение в хозяйственный оборот или хранение товара, обозначенного этим товарным знаком. Кроме того, нарушением прав владельца товарного знака признается и применение на товарах обозначения, сходного с зарегистрированным товарным знаком, "до степени смешения в отношении однородных товаров", что получило название "паразитарного прикрепления". Охраняются и наименования мест происхождения товаров.

--------------------------------

<*> Там же. Ст. 2319.

 

Использование товарного знака и наименования места происхождения товара, обозначения для однородных товаров влечет за собой гражданскую и даже уголовную ответственность. Как следует из ст. 46 упомянутого Закона о товарных знаках, в соответствии с гражданским законодательством ответственность наступает в виде возмещения причиненных убытков; прекращения незаконного использования товарного знака (наименования места происхождения товара); удаления с товаров или упаковки незаконно используемого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения.

При использовании дистрибьюторского соглашения с целью сбыта книг, репродуцированных произведений, произведений декоративно-прикладного искусства, программ для ЭВМ исключительное право автора или его наследников защищается Законом РФ N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" от 9 июля 1993 г. (действует до принятия части пятой ГК РФ) <*>. Оно включает право на воспроизведение произведения, на его распространение любым способом, его перевод на иностранные языки и ряд других прав. Следовательно, ввоз переведенных без согласия автора или его правопреемников книг, музыкальных и репродуцированных произведений, произведений декоративно-прикладного искусства, программ для ЭВМ будет рассматриваться как нарушение прав указанных лиц (автора и его правопреемников). В отличие от промышленных прав авторские права возникают у автора (а после его смерти в течение 50 лет - у его правопреемников, включая наследников) без какой-либо регистрации в патентном или ином ведомстве, они возникают и подлежат охране в силу самого факта создания соответствующего объекта авторского права.

--------------------------------

<*> Ведомости Съезда народных депутатов РФ и ВС РСФСР. 1993 (12 августа). N 32. Ст. 1242.