Важное значение имеют обязанность экспортера (производителя) в связи с защитой территории. В соглашении может быть предусмотрена его обязанность запрещать своим покупателям экспортировать его товары на договорную территорию дистрибьютора. Как отмечается в Руководстве МТП, "открытая" исключительность, просто предполагающая, что экспортер принимает на себя обязанность не продавать договорные товары покупателям других дилеров на договорной территории, трансформируется в "закрытую" исключительность, при которой предоставляется абсолютная защита территории. Однако следует учитывать, что последнее в принципе запрещено Европейским правом конкуренции.

Информирование дистрибьютора и оказание ему технического содействия является одной из обязанностей экспортера (производителя). Обычно стороны в дистрибьюторском соглашении определяют виды такой информации - техническая или коммерческая, ее объем, а также условия ее предоставления. Могут быть предусмотрены организация курсов технического обслуживания, предоставление персонала экспортера, обучение специалистов дистрибьютора. Естественно, что целесообразно согласовать распределение между сторонами возникающих в связи с этим расходов.

Хотя дистрибьюторское соглашение представляет собой отдельный вид гражданско-правового договора, вознаграждение дистрибьютора в коммерческой практике часто именуется "комиссионным вознаграждением", что юридически неточно и может привести к заблуждению относительно правовой природы данного договора, а следовательно, тех правил отечественного и зарубежного законодательства, которыми должно регламентироваться дистрибьюторское соглашение. Сторонам целесообразно определять условия, дающие дистрибьютору право на вознаграждение, способы его исчисления, сроки и порядок уплаты, в частности после завершения определенных сделок.

В качестве примера можно привести рекомендацию МТП по формулированию условия о вознаграждении: "Комиссия исчисляется на основании чистой суммы счетов-фактур, т.е. фактической цены продаж (любая скидка, кроме скидки наличными деньгами, вычитается), без всяких дополнительных расходов (таких, как упаковка, транспортировка, страхование) и без всех пошлин или налогов (включая налог на добавленную стоимость) в том случае, если такие дополнительные расходы, пошлины и налоги отдельно указаны в счете-фактуре. Дистрибьютор приобретает право на комиссию после того, как покупатели полностью уплатили указанную в счете-фактуре цену. В случае частичной уплаты, произведенной в соответствии с контрактом о продажах, дистрибьютор вправе получить часть денег в виде аванса".

В зависимости от того, заключается дистрибьюторское соглашение на определенный или неопределенный срок, по-разному устанавливается и порядок его прекращения, а также его последствия. Если соглашение заключено на определенный период, в этом случае в согласованную дату оно автоматически прекращает свое действие. При заключении соглашения на неопределенный период или на определенный период, но с автоматическим продлением, если ни одна из сторон не заявит о своем желании отказаться от него, определяются порядок (например, заказным письмом) и сроки (например, за три месяца до истечения соответствующего периода) извещения о таком намерении.

Последствия прекращения дистрибьюторского соглашения имеют важное значение. Как отмечается в Руководстве МТП, законодательство некоторых стран, например Бельгии, Ливана и Панамы, предусматривает уплату компенсации дистрибьютору даже в случае прекращения соглашения в соответствии с его условиями. Компенсация может быть выплачена в связи с утратой клиентов, потерей инвестиций и др. В других странах при отсутствии специального регулирования дистрибьюторских соглашений тем не менее закон признает право дистрибьютора на компенсацию в виде, например, убытков, понесенных вследствие неадекватности или отсутствия извещения, или в виде компенсации за утрату клиентов и потерю инвестиций. Подобные формы возмещения возможны во Франции при несоблюдении экспортером условий соглашения о порядке его расторжения. Прецедентное право в Канаде предусматривает право требования пропорционально объему соглашения или размеру инвестиций.

Поэтому в дистрибьюторском соглашении целесообразно предусматривать последствия его расторжения путем ясного указания на наличие или отсутствие права дистрибьютора на компенсацию (и на какую), а также на критерии исчисления такой компенсации.

Рекомендуется сторонам дистрибьюторского соглашения и согласование порядка разрешения споров, которые могут возникнуть в связи с реализацией данного соглашения, а также определение, по праву какого государства будут разрешаться вопросы, не урегулированные или не полностью урегулированные контрактом. В международном коммерческом обороте принята передача сторонами их споров на разрешение международного коммерческого арбитража (а не государственного суда или государственного арбитражного суда). Это объясняется не только упрощенным порядком разрешения спора в международном коммерческом арбитраже согласно действующему в нем регламенту и правом стороны на избрание арбитра, которому она доверяет разрешение спора, но, что гораздо важнее, исполнение решений международного коммерческого арбитража обеспечивается Нью-Йоркской конвенцией 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Исполнение же решения иностранного суда или государственного арбитражного суда зависит, во-первых, от наличия со страной, в которой испрашивается исполнение, договора о правовой помощи (договоры заключены Российской Федерацией более чем с 20 странами; это прежде всего страны СНГ, страны ближнего зарубежья и Восточной Европы), и, во-вторых, от отношения того иностранного суда, в который обратился истец за обеспечением принудительного исполнения вынесенного в его пользу решения государственного суда или государственного арбитражного суда: такой суд может либо признать вынесенное иностранным судом решение, либо не признать его и пересмотреть дело по существу снова. Кроме того, законодательство некоторых стран, например Финляндии, вообще не допускает на территории страны принудительное исполнение решений иностранного арбитражного суда.

В качестве примера арбитражной оговорки можно привести следующие арбитражные оговорки:

"Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом".

"Любые споры, возникающие из настоящего контракта или в связи с ним, подлежат окончательному урегулированию в соответствии с Арбитражным регламентом Международной торговой палаты одним или несколькими арбитрами, назначенными в соответствии с этим Регламентом".

"Любой спор, разногласие или претензия, вытекающие из или в связи с настоящим контрактом либо его нарушением, прекращением или недействительностью, будут разрешены арбитражем в соответствии с Регламентом Арбитражного института Торговой палаты гор. Стокгольма. Арбитражный суд должен состоять из ________арбитров (единоличного арбитра). Место проведения арбитража ___________. Язык(и), на котором должно осуществляться арбитражное разбирательство _______________".

"Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в соответствии с действующим Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ".

Вместе с тем, как отмечается в Руководстве МТП, в некоторых странах законодательство предусматривает разрешение споров из дистрибьюторских соглашений исключительно судами общей юрисдикции страны дистрибьютора. Например, на основании Бельгийского закона от 27 июня 1961 г. с дополнениями от 13 апреля 1971 г. дистрибьютор, которому нанесен ущерб вследствие прекращения дистрибьюторского соглашения, действовавшего полностью или частично в Бельгии, в любом случае может предъявить иск против экспортера в Бельгии, несмотря на любую оговорку в соглашении. Поэтому любая арбитражная оговорка, предусматривающая арбитраж за рубежом и применение иностранного права, будет недействительной в Бельгии. Однако это правило не относится к делам, в отношении которых применяется ст. 17 об оговорках о подсудности Брюссельской конвенции 1968 г. о юрисдикции и исполнении решений по гражданским и коммерческим делам (действует в отношении стран Европейского союза).

Исходя из закрепленной в ст. 1210 ГК РФ (ранее - ст. 166 Основ гражданского законодательства), а также из аналогичных предписаний иностранного законодательства, а также признанного практикой принципа свободы договора, стороны могут согласовать, право какого государства будет применяться к их отношениям по вопросам, не урегулированным или не полностью урегулированным соглашением. Это может быть право страны, к которой принадлежит одна из сторон договора; это может быть право страны, в которой будет проводиться международный коммерческий арбитраж; это может быть право третьего государства.

Поскольку данный договор заключается на достаточно продолжительный период, часто на неопределенный срок, обычно весьма тщательно сторонами продумываются вопросы, отражающие особенности деятельности в условиях рыночной экономики: влияние изменения собственности в фирме или компании одной из сторон или контроля управления.

Учитывая, что многие аспекты отношений, связанных со свободой конкуренции, регламентируются и на национальном уровне, и на уровне Европейского союза правилами законодательства, относящегося к публичному праву, стороны при подготовке к переговорам, естественно, уделяют внимание и этим проблемам.

Действующие в странах Европейского союза правила можно разделить на две группы. К первой группе относится принятая в декабре 1986 г. Директива ЕЭС 86/653/ЕС о координации законодательства государств-членов, касающегося независимых торговых агентов, на основании которой происходит изменение законодательства стран на общей правовой основе, определенной данной Директивой <*>.

--------------------------------

<*> Текст Директивы опубликован EC Official Journal L 382 от 31 декабря 1986 г. На русском языке см.: Рябиков С.Ю. Агентские соглашения во внешнеэкономических связях. С. 79 - 96.

 

Ко второй группе относятся те постановления ЕС, которые определяют правила взаимоотношений сторон международных коммерческих контрактов, включая и стороны, происходящие из стран, к Общему рынку не относящихся. В отношении соглашений, направленных на сбыт и продвижение товаров, можно привести Регламент 1983/83 об исключительных дистрибьюторских соглашениях (заменен Регламентом N 2790/1999).

Для отечественных участников таких соглашений важно, что запрет ст. 85 (п. 1) Римского договора не распространяется на соглашения только с двумя участниками, в котором одна сторона согласна поставлять другой определенные товары для перепродажи на все территории Общего рынка или на его части.

Данный Регламент содержит предписания по двум важнейшим вопросам: во-первых, оно предусматривает групповые (категорийные) изъятия, устанавливая критерии, при соблюдении которых дистрибьюторские соглашения не рассматриваются как представляющие угрозу свободе конкуренции. Допустимыми являются обязательства, возлагаемые на экспортера: не поставлять являющиеся предметом контракта товары другим клиентам на территории сбыта; не производить или не сбывать товары, конкурирующие с договорными товарами; закупать договорные товары с целью их перепродажи исключительно у другой стороны контракта; не рекламировать договорные товары или не открывать отделение или не создавать склад для их сбыта за пределами договорной территории. Любые иные запрещающие оговорки в принципе недопустимы, и их наличие может привести к утрате права на категорийное изъятие. В частности, как ограничительные толкуются Регламентом следующие ситуации: 1) обязательство дистрибьютора осуществлять на договорной территории прямые продажи товара другому дистрибьютору в оплату ему возмещения, т.е. соглашения об исключительных встречных закупках товаров; 2) запрещение дистрибьютору производить на территории прямые продажи товара непосредственно другому дистрибьютору; 3) запрещение всем дистрибьюторам и перепродавцам осуществлять продажи на территории, предоставленной другому дистрибьютору, что лишает потребителя альтернативного источника поставки за пределами договорной территории.

Регламент не применяется, когда конкурирующие фирмы предоставляют друг другу взаимные исключительные права или если стороны соглашения не имеют годового оборота, превышающего 50 млн. евро.

Важно отметить, что ГК России основой для возникновения между сторонами агентских отношений любого рода признает договор, который заключается в письменной форме (следовательно, даже внутренний договор такого рода должен заключаться именно в этой форме), что представляет собой изъятие из общего правила статьи этого ГК РФ о том, что договор может быть заключен и в устной форме, и путем совершения конклюдентных действий. Однако в отношении действий предпринимателей - юридических лиц следует исходить из предписаний ст. 161 того же Кодекса, согласно которой в письменной форме должны заключаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами. Кроме того, обязательная письменная форма под страхом недействительности сделки предписана ГК РФ для внешнеэкономических сделок. Как следует из приведенных положений, практически при всех возможных вариантах участников и по разным основаниям договор коммерческого представительства (и внутренний, и внешний, и с гражданином - коммерческим представителем, и с юридическим лицом, выполняющим данные функции) должен быть заключен в письменной форме. Причем несоблюдение данного требования представляет собой не просто нарушение того или иного правила Гражданского кодекса - последствия гораздо более серьезны: такая сделка является на основании ст. ст. 162 и 167 недействительной, т.е. не порождающей тех прав и обязанностей, которые следуют из этой сделки, и дополнительно влекущей двустороннюю реституцию, представляющую возврат сторон в первоначальное состояние. Следует еще раз подчеркнуть, что договоры коммерческой концессии подчиняются более строгим требованиям в отношении формы: они подлежат также регистрации в соответствующих органах, о которых упоминалось ранее.

Таким образом, при реализации отношений представительства и в рамках института коммерческого представительства (ст. 184 ГК РФ), и в рамках агентирования (гл. 52 ГК РФ), равно как и в рамках комиссии (гл. 51 ГК РФ), а также коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ), так и в рамках не предусмотренных ГК России договоров о предоставлении исключительного или преимущественного права продажи (дистрибьюторских договоров), отношения сторон реализуются на основе заключаемого ими договора, в котором определяются основные функции и объем полномочий, передаваемых принципалом (доверителем) агенту (коммерческому представителю). Поэтому знание основных параметров таких договоров является необходимым условием (conditio sine qua non) и залогом успешной деятельности по продвижению товаров и услуг на рынке.

Эксперты МТП в Руководстве по составлению международных дистрибьюторских соглашений также рекомендуют составление соглашения в письменной форме, выделяя два главных аргумента. Во-первых, некоторые статьи могут оказаться недействительными, если они не сформулированы в письменной форме. Брюссельская конвенция от 27 сентября 1968 г. о юрисдикции и исполнении решений по гражданским и коммерческим делам (действует во всех странах ЕС) предусматривает в ст. 17, что оговорки о юрисдикции должны быть согласованы в виде письменного соглашения. Письменное соглашение требуется также для арбитражных оговорок или арбитражных соглашений п. 2 ст. 2 Нью-Йоркской конвенции от 10 июня 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Во-вторых, наличие документа, подписанного обеими сторонами, облегчает доказательство наличия соглашения и согласованных сторонами положений, например статей об исключительности или о неконкуренции; кроме того, действующий недобросовестно дистрибьютор и желающий подчеркнуть, что он не является обычным потребителем, может создавать переписку между ним самим и производителем.

Поэтому важно не только уточнить правовое положение, объем тех обязательств, которые они могут своими действиями возложить на юридическое лицо, а также ситуацию каждого из них, но и проверить полномочия подписывающих контракт лиц.

Обзор применения рекомендаций МТП по отдельным видам контрактов выявляет общее и особенное, позволяет участникам международных коммерческих контрактов выбрать наиболее подходящие варианты их взаимоотношений. Приведенные примеры из практики МКАС при ТПП РФ по разрешению споров из различных видов контрактов иллюстрируют необходимость внимательного отношения к формулированию в контрактах соответствующих прав и обязанностей.