4.2. Права на исполнение

Согласно ст. 1313 ГК РФ исполнителем (автором исполнения) признается гражданин, творческим трудом которого создано исполнение:

• артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного номера);
• режиссер-постановщик спектакля (лицо, осуществившее постановку театрального, циркового, кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления);
• дирижер.

В науке гражданского права остается дискуссионным вопрос о целесообразности предоставления статуса субъекта смежных прав театральному режиссеру.

Б.С. Антимонов и Е.А. Флейшиц полагали, что результат творческого труда театрального режиссера не является объектом авторского права и не только не облечен в объективную форму, но "обречен умереть в актерском творчестве" <54>.

--------------------------------

<54> Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М.: Госюриздат, 1957. С. 93.

А.П. Сергеев отмечает, что "режиссеры-постановщики, в частности театральные режиссеры, непосредственного участия в исполнении произведения не принимают, хотя прежде всего благодаря их творческим усилиям создается художественно целостное сценическое произведение" <55>.

--------------------------------

<55> Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби, 2004. С. 336.

Несмотря на это, по мнению А.П. Сергеева, режиссеры-постановщики могут считаться исполнителями только условно.

Однако действующий ГК РФ, как и ЗоАП, относит режиссера-постановщика спектакля, в том числе театрального, к числу субъектов смежных прав.

Исполнителю как субъекту смежных прав принадлежат:

• исключительное право на исполнение;
• право авторства - право признаваться автором исполнения;
• право на имя - право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения, а в случае, предусмотренном п. 1 ст. 1314 ГК РФ, право на указание наименования коллектива исполнителей, кроме случаев, когда характер использования произведения исключает возможность указания имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей;
• право на неприкосновенность исполнения - право на защиту исполнения от всякого искажения, то есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к нарушению целостности восприятия исполнения.

Что касается первого из указанных прав - исключительного права на исполнение, то в п. 2 ст. 1317 ГК РФ содержится перечень способов использования исполнения, который не является исчерпывающим. Так, использованием исполнения считается:

• сообщение в эфир, т.е. сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением кабельного телевидения.

Под сообщением понимается любое действие, посредством которого исполнение становится доступным для слухового и/или зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой.

При сообщении исполнения в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых исполнение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой;

• сообщение по кабелю, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции);
• запись исполнения, то есть фиксация звуков и/или изображения или их отображений с помощью технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение;
• воспроизведение записи исполнения, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы либо ее части.

Запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случаев, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения;

• распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе;
• действие, осуществляемое в отношении записи исполнения и предусмотренное пунктами 1 и 2 ч. 2 ст. 1317;
• доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к записи исполнения из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения);
• публичное исполнение записи исполнения, т.е. любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением;
• прокат оригинала или экземпляров записи исполнения.

Исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда:

• такая запись была произведена с согласия исполнителя;
• ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения.

При заключении с исполнителем договора о создании аудиовизуального произведения согласие исполнителя на использование исполнения в составе аудиовизуального произведения предполагается. Согласие исполнителя на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении, должно быть прямо выражено в договоре.

Срок исключительного права на исполнение не ограничивается 50 годами. В соответствии со ст. 1318 ГК РФ, исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее 50 лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо сообщение исполнения в эфир или по кабелю.

Если исполнитель был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным и пятьдесят лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации исполнителя.

Если исполнитель работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, срок действия исключительного права продлевается на четыре года.

Право на исполнение переходит в общественное достояние:

• по истечении срока действия исключительного права на исполнение;
• при переходе права на исполнение по наследству в составе выморочного имущества.

Исполнение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора и неприкосновенность исполнения.

Исполнитель может распоряжаться исключительным правом на исполнение.

Кроме того, исключительное право на исполнение переходит по наследству.

Согласно ст. 1319 ГК РФ на исключительное право на исполнение не допускается обращение взыскания. Однако может быть обращено взыскание:

• на права требования исполнителя к другим лицам по договорам об отчуждении исключительного права на исполнение и по лицензионным договорам;
• на доходы, полученные от использования исполнения.

Взыскание также может быть обращено:

• на исключительное право, принадлежащее не самому исполнителю, а другому лицу;
• на право использования исполнения, принадлежащее лицензиату.

Правила ст. 1319 ГК РФ распространяются на наследников исполнителя, их наследников и так далее в пределах срока действия исключительного права.

В случае продажи принадлежащего лицензиату права использования исполнения с публичных торгов, в целях обращения взыскания на это право исполнителю предоставляется преимущественное право его приобретения.

В силу ст. 1321 ГК РФ, исключительное право на исполнение действует на территории РФ в случаях, когда:

• исполнитель является гражданином РФ;
• исполнение впервые имело место на территории РФ;
• исполнение зафиксировано в фонограмме, охраняемой в соответствии с положениями ст. 1328 ГК РФ;
• исполнение, не зафиксированное в фонограмме, включено в сообщение в эфир или по кабелю, охраняемое в соответствии с положениями ст. 1332 ГК РФ;
• в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются бессрочно, в соответствии с правилами ст. 1316 ГК РФ, независимо от того, предоставлялась ли правовая охрана таким результатам интеллектуальной деятельности в момент их создания.

Охрана авторства, имени исполнителя и неприкосновенности исполнения осуществляется в соответствии с правилами ст. 1316 ГК РФ, если соответствующее посягательство совершено после введения в действие части четвертой Кодекса.

Исполнитель вправе в порядке, предусмотренном для назначения исполнителя завещания (ст. 1134 ГК РФ), указать лицо, на которое он возлагает охрану своего имени и неприкосновенности исполнения после своей смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно.

При отсутствии таких указаний или в случае отказа назначенного исполнителем лица от осуществления соответствующих полномочий, а также после смерти этого лица охрана имени исполнителя и неприкосновенности исполнения осуществляется его наследниками, их правопреемниками и другими заинтересованными лицами.

Права исполнителя признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав на исполняемое произведение, но исполнители должны осуществлять свои права с соблюдением прав авторов исполняемых произведений.

Смежные права на совместное исполнение принадлежат совместно принимавшим участие в его создании членам коллектива исполнителей (актерам, занятым в спектакле, оркестрантам и другим членам коллектива исполнителей) независимо от того, образует такое исполнение неразрывное целое или состоит из элементов, каждый из которых имеет самостоятельное значение.

Смежные права на совместное исполнение осуществляются руководителем коллектива исполнителей (например, продюсером). При отсутствии руководителя смежные права на совместное исполнение осуществляются членами коллектива совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Если совместное исполнение образует неразрывное целое, ни один из членов коллектива исполнителей не вправе без достаточных оснований запретить его использование.

Элемент совместного исполнения, использование которого возможно независимо от других элементов, то есть элемент, имеющий самостоятельное значение, может быть использован создавшим его исполнителем по своему усмотрению. Иное может быть предусмотрено соглашением между членами коллектива исполнителей.

К отношениям членов коллектива исполнителей, связанным с распределением доходов от использования совместного исполнения, применяются правила п. 3 ст. 1229 ГК РФ.

Каждый из членов коллектива исполнителей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих смежных прав на совместное исполнение, в том числе в случае, когда такое исполнение образует неразрывное целое.