12.2. Участие адвоката в процессе производства по делам   об административных правонарушениях

Правовая основа участия адвоката в процессе произ­водства по делам об административном правонаруше­нии приведена в Конституции РФ (ст. 48) и в законе, каким является Кодекс об административных правона­рушениях. В статье 25.5 говорится, что «для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ве­дется производство по делу об административном право­нарушении, в производстве по делу об административ­ном правонарушении может участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпевшему представитель.

В качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонару­шении допускается адвокат или иное лицо.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдан­ным юридической консультацией. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверя­ются доверенностью, оформленной в соответствии с зако­ном.

Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонару­шении с момента составления протокола об админист­ративном правонарушении. В случае административ­ного задержания физического лица в связи с админист­ративным правонарушением защитник допускается к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента административного задер­жания.

Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонару­шении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, по­становление по делу, пользоваться иными процессуаль­ными правами в соответствии с законом».

Что необходимо выяснить по делу об административ­ном правонарушении?

• Наличие события административного правонаруше­ния;
• лицо, совершившее противоправное действие (без­действие), за которое Кодексом об административных пра­вонарушениях предусмотрена административная  ответ­ственность;
• виновность лица в совершении административного правонарушения;
• обстоятельства, смягчающие административную от­ветственность, и обстоятельства,  отягчающие админист­ративную  ответственность;
• характер и размер ущерба, причиненного админис­тративным правонарушением;
• обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;
• иные обстоятельства, имеющие значение для пра­вильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

После установления того, что событие имело место и есть лицо, обвиняемое в совершении административного правонарушения, необходимо установить, доказана ли вина, т.е.  собрать доказательства.

Доказательствами по делу об административном пра­вонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного пра­вонарушения, виновность лица, привлекаемого к адми­нистративной ответственности, а также иные обстоятель­ства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об админи­стративном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными законом, объяснениями лица, в отноше­нии которого ведется производство по делу об админист­ративном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документа­ми, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Не допускается использование доказательств*, получен­ных с нарушением закона. Так гласит ст. 25.2 КоАЦ. Рассмотрим это более подробно, :

Объяснения лица, в отношении которого ведется про­изводство по делу об административном правонаруше­нии, показания потерпевшего и свидетелей представля­ют собой сведения, имеющие отношение к делу и сооб­щенные указанными лицами в устной или письменной форме.

Объяснения лица, в отношении которого ведется про­изводство по делу об административном правонарушении, показания потерпевшего и свидетелей отражаются в про­токоле об административном правонарушении, протоко­ле о применении меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, протоколе рас­смотрения дела об административном правонарушении, а в случае необходимости записываются и приобщаются к делу.

В случаях, если при производстве по делу об адми­нистративном правонарушении возникает необходи­мость в использовании специальных познаний в на­уке, технике, искусстве или ремесле, судья, орган, дол­жностное лицо, в производстве которых находится дело, выносят определение о назначении экспертизы. Определение обязательно для исполнения экспертами или учреждениями, которым поручено проведение эк­спертизы.

В определении указываются:

1. основания для назначения экспертизы;
2. фамилия, имя, отчество эксперта или наименова­ние учреждения, в котором должна быть проведена экс­пертиза;
3. вопросы, поставленные перед экспертом;
4. перечень материалов, предоставляемых в распоря­жение эксперта.

Кроме того, в определении должны быть записи о разъяснении эксперту его прав и обязанностей и о пре­дупреждении его об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

Вопросы, поставленные перед экспертом, и его заклю­чение не могут выходить за пределы специальных позна­ний эксперта.

До направления определения для исполнения судья, орган, должностное лицо, в производстве которых нахо­дится дело об административном правонарушении, обя­заны ознакомить с ним лицо, в отношении которого ве­дется производство по делу об административном право­нарушении, и потерпевшего, разъяснить им права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заклю­чении эксперта.

Эксперт дает заключение в письменной форме от свое­го имени. В заключении эксперта должно быть указано, кем и на каком основании проводились исследования, их содержание, должны быть даны обоснованные ответы на поставленные перед экспертом вопросы и сделаны выво­ды.

Заключение эксперта не является обязательным для судьи, органа, должностного лица, в производстве кото­рых находится дело об административном правонаруше­нии, однако несогласие с заключением эксперта должно быть мотивировано.

При исследовании вещественных доказательств адво­кат должен занимать активную позицию, особенно изу­чая документы.

Под вещественными доказательствами по делу об ад­министративном правонарушении понимаются орудия совершения или предметы административного правона­рушения, в том числе орудия совершения или предметы административного правонарушения, сохранившие на себе его следы.

Вещественные доказательства в случае необходимости фотографируются или фиксируются иным установленным способом и приобщаются к делу об административном правонарушении. О наличии вещественных доказательств делается запись в протоколе об административном пра­вонарушении или в ином протоколе.

1. Документы признаются доказательствами, если све­дения, изложенные или удостоверенные в них организа­циями, их объединениями, должностными лицами и граж­данами, имеют значение для производства по делу об ад­министративном правонарушении.
2. Документы могут содержать сведения, зафиксиро­ванные как в письменной, так и в иной форме. К доку­ментам могут быть отнесены материалы фото- и киносъем­ки, звуко- и видеозаписи, информационных баз и банков данных и иные носители информации.
3. Судья,  орган, должностное лицо, в производствекоторых находится дело об административном правона­рушении, обязаны принять необходимые меры по обеспе­чению сохранности документов о разрешения дела посуществу, а также принять решение о них по окончании рассмотрения дела (вернуть, уничтожить, реализовать и т.п.).

К сожалению, все действия по Кодексу об администра­тивных правонарушениях ведутся уполномоченными орга­нами. Адвокатам, в отличие от Уголовно-процессуально­го кодекса, право проведения собственного расследова­ния не прописано, но это не значит, что его нельзя вес­ти, а в законодательном плане это будет очень скоро, как нам думается, исправлено.

Для рассмотрения дела об административном право­нарушении существуют установленные законом сроки.

Дело об административном правонарушении рассмат­ривается в пятнадцатидневный срок со дня получения судьей, органом, должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном пра­вонарушении и других материалов дела.

В случае поступления ходатайств от участников про­изводства по делу об административном правонарушении либо в случае необходимости в дополнительном выясне­нии обстоятельств дела срок рассмотрения дела может быть продлен судьей, органом, должностным лицом, рассматривающими дело, но не более чем на один месяц. О продлении указанного срока судья, орган, должност­ное лицо, рассматривающие дело, выносят мотивирован­ное определение.

Дело об административном правонарушении, соверше­ние которого влечет административный арест, рассматри­вается в день получения протокола об административном правонарушении и других материалов дела, а в отноше­нии лица, подвергнутого административному задержанию, — не позднее 48 часов с момента его задержания.

Закон также устанавливает порядок рассмотрения дел об административных правонарушениях, т.е. про­цедуру.

Каков же порядок рассмотрения дела?

1. Объявляется, кто рассматривает дело, какое дело подлежит рассмотрению, кто и на основании какого за­кона привлекается к административной ответственности;
2. устанавливается факт явки физического лица, или законного представителя физического лица, или закон­ного представителя юридического лица, в отношении ко­торых ведется производство по делу об административ­ном правонарушении, а также иных лиц, участвующих в рассмотрении дела;
3. проверяются полномочия законных представителей физического или юридического лица, защитника и пред­ставителя;
4. выясняется, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, выясняются причины неявки участников производства по делу и принимается решение о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц либо об отложении рассмотрения дела;
5. лицам, участвующим в рассмотрении дела, разъяс­няются их права и обязанности;
6. рассматриваются заявленные отводы и ходатайства;
7. выносится определение об отложении рассмотрения дела в случае:

• поступления заявления о самоотводе или об отводе судьи, члена коллегиального органа, должностного лица, рассматривающих дело, если их отвод препятствует рас­смотрению дела по существу;
• отвода специалиста, эксперта или переводчика, если указанный отвод препятствует рассмотрению дела по су­ществу;
• необходимости явки лица, участвующего в рассмот­рении дела,  истребования дополнительных материалов по делу или назначения экспертизы;

8)       выносится определение о приводе лица, участие ко­торого признается обязательным при рассмотрении дела;

9)       выносится определение о передаче дела на рассмот­рение по подведомственности.

При продолжении рассмотрения дела об администра­тивном правонарушении оглашается протокол об адми­нистративном правонарушении, а при необходимости и иные материалы дела. Заслушиваются объяснения физи­ческого лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, показания дру­гих лиц, участвующих в производстве по делу, поясне­ния специалиста и заключение эксперта, исследуются иные доказательства, а в случае участия прокурора в рассмот­рении дела заслушивается  его  заключение.

Адвокат в заключение не выступает, т.е. прения сто­рон отсутствуют. Это шаг назад по сравнению с Уголов­но-процессуальным  кодексом.

Какое решение может быть принято по делу об адми­нистративном правонарушении, и как и куда его можно обжаловать?

По результатам рассмотрения дела об административ­ном правонарушении может быть вынесено постановле­ние:

• о назначении административного наказания;
• о прекращении  производства по делу об админист­ративном  правонарушении.

Постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в слу­чае:.

• наличия хотя  бы  одного  из  обстоятельств,   преду­смотренных  Кодексом  об  административных  правонару­шениях,   исключающих  производство  по делу;
• объявления устного  замечания;
• прекращения   производства  по   делу   и   передачи материалов дела  прокурору,   в   орган   предварительного следствия  или  в  орган дознания  в  случае,   если  в дей­ствиях   (бездействии)   содержатся   признаки  преступле­ния.

По результатам рассмотрения дела об административ­ном правонарушении выносится определение:

• о передаче дела судье, в орган, должностному лицу, уполномоченным назначать административные наказания иного вида или размера либо применять иные меры воз­действия в соответствии с законодательством Российской Федерации;
• о передаче дела на рассмотрение по подведомствен­ности, если выяснено, что рассмотрение дела не относит­ся к компетенции рассмотревших его судьи, органа, дол­жностного лица.

Постановление обжалуется в соответствии со ст. 30.1 КоАП:

• вынесенное судьей — в вышестоящий суд;
• вынесенное коллегиальным органом — в районный суд по  месту нахождения коллегиального органа;
• вынесенное должностным лицом — в вышестоящий орган,  вышестоящему должностному лицу либо в район­ный суд по месту рассмотрения дела;
• вынесенное иным органом, созданным в соответ­ствии с законом субъекта Российской Федерации, — в районный суд по месту рассмотрения дела.

В случае, если жалоба на постановление по делу об административном правонарушении поступила в суд и в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, жалобу рассматривает  суд.

По результатам рассмотрения жалобы выносится ре­шение.

Постановление по делу об административном правона­рушении, совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитраж­ный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.

1. Жалоба на постановление по делу об администра­тивном правонарушении подается судье, в орган, долж­ностному лицу, которыми вынесено постановление по делу и которые обязаны в течение трех суток со дня поступле­ния жалобы направить ее со всеми материалами дела в соответствующий суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу.
2. Жалоба на постановление судьи о назначении ад­министративного наказания в виде административного ареста подлежит направлению в вышестоящий суд в день получения жалобы.
3. Жалоба может быть подана непосредственно в суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, уполномоченным ее рассматривать.
4. В случае, если рассмотрение жалобы не относится к компетенции судьи, должностного лица, которым обжа­ловано постановление но делу об административном пра­вонарушении, жалоба направляется на рассмотрение по подведомственности в течение трех суток.
5. Жалоба на постановление по делу об администра­тивном правонарушении государственной пошлиной необлагается.

Законом установлены сроки обжалования по делу об административном нарушении.

Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти су­ток со дня вручения или получения копии постановления.

В случае пропуска срока, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, указанный срок по ходатайству лица, подающего жалобу, может быть восстановлен судьей или должностным лицом, правомочными рассматривать жа­лобу.

Об отклонении ходатайства о восстановлении срока обжалования постановления по делу об административ­ном правонарушении выносится определение. Каковы сро­ки рассмотрения жалоб в вышестоящих инстанциях?

Жалоба на постановление по делу об административ­ном правонарушении подлежит рассмотрению в десяти­дневный срок со дня ее поступления со всеми материала­ми дела в суд, орган, должностному лицу, правомочным рассматривать  жалобу.

Жалоба на постановление об административном арес­те подлежит рассмотрению в течение суток с момента подачи жалобы, если лицо, привлеченное к администра­тивной ответственности, отбывает административный арест. По поданной жалобе может быть принято одно из следующих решений:

1. об оставлении постановления без изменения, а жа­лобы без удовлетворения;
2. об изменении постановления, если при этом не уси­ливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление;
3. об отмене постановления и о прекращении произ­водства по делу в силу его малозначительности или приобстоятельствах, упомянутых нами ранее при объясне­нии, почему может прекращаться или вообще не может быть начато производство по делу, а также при недока­занности обстоятельств, на основании которых было вы­несено постановление;
4. об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение судье, в орган, должностному лицу, правомочным рассмотреть дело, в случаях существенно­го нарушения процессуальных требований, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, а также в связи с необходимостью применения за­кона об административном правонарушении, влекущем назначение более строгого административного наказания, если потерпевшим по делу подана жалоба на мягкость примененного административного наказания;
5. об отмене постановления и о направлении дела на рассмотрение по подведомственности, если при рассмот­рении жалобы установлено, что постановление было вы­несено неправомочными судьей, органом, должностным лицом.

Не вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении и (или) последую­щие решения вышестоящих инстанций по жалобам на это постановление могут быть обжалованы в соответствии со ст. 30.10 только прокурором, т.е. адвокат может на­править жалобу прокурору, а тот, если сочтет доводы убедительными, может опротестовать решение. Это вооб­ще сужает право на защиту со стороны привлеченного к административной ответственности, ставя его в зависи­мость от государственного чиновника, каким является прокурор. Так что это вопрос дальнейшего совершенство­вания законодательства.