1.2. Основные факторы, обусловливающие унификацию права международных контрактов - Страница 2
Договорное право - Договорное право в международном обороте

Вторым решающим фактором, обусловившим возникновение национальных правовых систем, явилось становление национальных государств в основных странах Европы, упрочение идей суверенитета, развитие теорий соотношения правомочий суверена и народа, идей справедливости в регламентировании всего круга отношений, прежде всего в сфере гражданского и торгового оборота и коммерческих контрактов.

В становлении данной сферы правового регулирования можно выделить несколько характерных черт. Во-первых, само появление соответствующих норм было вызвано именно наличием хозяйственных связей, становлением путей продвижения товаров, ростом ярмарок, заинтересованностью государств в товарном обмене. Во-вторых, отчетливо прослеживалось стремление государств путем принятия соответствующих коллизионных норм подчинить эти отношения собственному, национальному праву. Уместно в этой связи привести высказывание В.М. Корецкого о том, что тогда зародышевому промышленному капиталу нужно было прежде всего укрепление позиций в пределах своей страны, наличие привилегий и таможенных заборов. Поэтому каждое государство проводило в XVII - XVIII вв. политику национальной изоляции (система меркантилизма). В сфере коллизионного права этому соответствовало преобладание территориального принципа <*>. В-третьих, разрабатываемый государствами в рамках национального законодательства юридический инструментарий главным образом был направлен на привязку отношения "с иностранным элементом" к национальному праву: ограничение автономии сторон при выборе применимого к их сделке права либо путем указания в законе, что эта сделка должна иметь определенную связь с правом данного государства proper law of the contract, должна быть "близкой закону данного государства" approximity of the law, стремление к возможно более частому рассмотрению данной категории дел на основании lex fori (что получило надлежащую оценку в работах отечественных ученых, и прежде всего в трудах Л.А. Лунца <**>).

--------------------------------

<*> См.: Корецкий В.М. Цит. соч. С. 82 - 83.

<**> См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. С. 262 - 266.

 

Кодификация национального права началась во Франции в период Великой Французской революции, а затем в XIX и начале XX в. в других странах континентальной Европы. Принятие кодексов подняло унификацию на национальный уровень, поэтому сохранение региональных законов или местных обычаев в некоторых странах стало скорее исключением (lander law - в Германии, cantonal law - в Швейцарии, derechos forales - в Испании).

Однако результат кодификации отличался от ожидаемого: правила jus commune оказались замененными в указанных странах национальным законодательством. Право превратилось в национальный феномен, контролируемый политиками и отражающий существование государства и принцип национального суверенитета. Идея естественного права, основанного на справедливости, изменилась и превратилась в моральную категорию. Международное частное право взяло на себя регламентацию международных коммерческих отношений путем создания правил, устанавливаемых по воле национального законодателя в каждой отдельной стране. В странах Западной Европы оно превратилось в национальную систему коллизионных норм, а его задача свелась к тому, чтобы определить, какое национальное право применяется к конкретной сделке. Таким образом, период становления национального законодательства обернулся разрушением сложившихся в виде law merchant общих правил и во многом их закреплением во внутреннем гражданском и торговом праве. Право данного периода - национальное право.

Третий период унификации (конец XIX - конец ХХ в.) - период интернационализма унификации. Это было связано с интернационализацией международных коммерческих отношений и их выходом за рамки отдельной страны и отдельного континента. К причинам развития процесса интернационализма К. Шмиттгофф относил следующие: уменьшение, сжатие земного пространства в результате беспрецедентного развития науки и технологии, вследствие чего мир становится все меньше, а соседство стран и народов приобретает не только географическое, но и вполне реальное наполнение; потребность в новых рынках для реализации массового производства сельскохозяйственных и промышленных товаров и уточнение и стабилизация правил выступления на таких рынках; расширение масштабов международной торговли вследствие роста обмена товарами и услугами в связи с возрастанием стандартов жизни во многих странах. В дополнение к указанным факторам можно выделить появление новых средств коммуникации, прежде всего Интернета, распространение техники домашнего потребления, иногда даже в ущерб нормальным потребностям человеческого бытия.

Международные коммерческие отношения реализовывались через установление и поддержание отношений в рамках национальных экономик, а основными хозяйствующими субъектами являлись национальные предприятия и организации. Происходившие в течение данного периода международные процессы и события (прежде всего создание универсальных и региональных международных организаций, возникновение международных организаций, имеющих в качестве основной цели унификацию: в первой половине данного периода - коллизионных вопросов, а во второй - материально-правовых вопросов права международных контрактов) отражали позиции национальных государств в основном в рамках национальных политик и процессов. Хотя начиная с 60-х гг. ХХ в. экономическое развитие осуществлялось в рамках возрастающей интеграции и взаимозависимости как между отдельными хозяйствующими субъектами (примером является появление новых видов гражданско-правовых договоров: специализации и кооперирования производства, создания совместных предприятий, дистрибьюторские договоры и договоры франчайзинга), так и между отдельными государствами (что наиболее ярко проявилось в создании ЮНСИТРАЛ), тем не менее коммерческие отношения продолжали быть привязанными к определенным национальным территориям, а в правовом регулировании международных и внутренних коммерческих отношений имелись значительные различия (доказательством являются не только правовое регулирование договора международной поставки в рамках СЭВ и особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок в рамках данного экономического союза, но и аналогичные подходы в правоприменительной практике других стран).

Именно в этот период были приняты Гаагские конвенции по коллизионным вопросам договора международной купли-продажи товаров, Женевская конвенция о праве, применимом к отношениям с посредниками при международной купле-продаже товаров.

Развитие международных мирохозяйственных связей данного периода движется вверх - от национального на международный уровень, происходит в рамках взаимодействия государств и получает закрепление с помощью инструментария международного права в виде международных конвенций.

В этот же период появляются первые явления, свойственные следующему, четвертому периоду унификации. Относительно обособленные национальные экономики и имеющие национальную принадлежность участники объединяются для создания международной экономики. В организационно-правовой сфере данная тенденция выражалась в создании экономических союзов государств (СЭВ, ЕЭС, ОАГ) и в возникновении транснациональных компаний: юридических лиц, экономически объединяющих участников из различных государств, но юридически "привязанных" к определенному государству, иными словами, транснациональная компания представляет собой организационное объединение формально самостоятельных юридических лиц разной национальности. Однако у них сохраняются экономическое единство, одинаковые принципы управления.

Таким образом, в данный период развития унификации основной экономической движущей силой развития международных мирохозяйственных связей является капитал, имеющий национальную основу, а международные коммерческие связи оформляются с помощью международно-правового метода. Естественным было стремление национальных правовых систем подчинить международные коммерческие отношения их внутреннему праву, и наилучшим правовым инструментом считался коллизионный метод, при котором путем коллизионных привязок (особенно односторонних) становилось возможным обеспечивать применение национального закона.

В этот период произошла значительная интенсификация деятельности созданных в течение второго периода универсальных международных организаций (Гаагская конференция по международному частному праву, УНИДРУА), возникла универсальная международная организация, занимающаяся вопросами унификации права международных контрактов, - ЮНСИТРАЛ, дальнейшее развитие получил метод международно-правовой унификации и его успешной реализации в виде многочисленных конвенций, определяющих разнообразные аспекты права международных контрактов.

Одновременно происходило зарождение элементов четвертого периода унификации права международных коммерческих контрактов. Впервые в истории унификации возник внедоговорный или неконвенционный метод унификации, результатом которого явились разработанные ЮНСИТРАЛ модельные законы <*>, региональное подразделение ООН - Европейская экономическая комиссия - подготовило несколько типовых контрактов международной купли-продажи отдельных видов товаров, активизировалась деятельность "формулирующих агентств" в виде МТП <**>, Международной федерации инженеров-консультантов - FIDIC, ИМКО - Международной морской организации, международного морского комитета. В качестве основы регулирования было предложено новое право - транснациональное международное торговое право и lex mercatoria; данная идея получила наиболее широкое признание в четвертом периоде развития унификации. Подобные способы регулирования отношений из международных коммерческих контрактов предоставляют, по мнению их сторонников, с одной стороны, наибольшую свободу участникам такого оборота, с другой стороны, практически исключают воздействие государства на указанные отношения. Им соответствует ставший практически универсальным для данной сферы отношений способ разрешения споров, минуя государственные суды и государственные арбитражи, в рамках международного коммерческого арбитража.

--------------------------------

<*> ЮНСИТРАЛ разработано пять типовых законов: О международном коммерческом арбитраже 1985 г., О международных кредитовых переводах 1992 г., О закупках товаров, строительных работ и услуг 1994 г., Об электронной торговле 1996 г., О трансграничной несостоятельности 1997 г.

<**> МТП подготовлено пять типовых контрактов с комментариями и руководствами, в которых отражена договорная практика предпринимателей со всего мира: коммерческого агентства, дистрибьюторский, франчайзинга, купли-продажи готовых изделий, со случайным посредником (публикации МТП N 496, 518, 556, 557, 619 соответственно). Все они опубликованы изд-вом "Консалтбанкир" с переводом на русский язык, что сделало возможным их использование в договорной практике отечественных участников международных коммерческих контрактов (см. гл. III).

 

Именно в данный период были заключены основные международные конвенции и принято во многих странах национальное законодательство, обеспечивающие две основные составляющие успеха международного коммерческого арбитража: возможность рассмотрения споров арбитражем, включая ad hoc, и возможность реализации вынесенного таким образом решения (Женевская конвенция 1961 г. о внешнеторговом арбитраже <*>, Нью-Йоркская конвенция ООН 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений <**>, Модельный закон ЮНСИТРАЛ 1985 г. о международном коммерческом арбитраже, Соглашение стран СНГ 1992 г. о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности). Успеху становления международного коммерческого арбитража в странах Центральной и Восточной Европы содействовала многолетняя практика функционирования международных коммерческих арбитражных судов, действовавших на основе Московской конвенции 1972 г. о разрешении арбитражным путем споров между хозяйственными организациями стран-участниц, вытекающих из договорных и иных гражданско-правовых отношений в процессе экономического и научно-технического сотрудничества, а также Единообразного регламента арбитражных судов при торговых палатах стран - членов СЭВ 1974 г. <***>.

--------------------------------

<*> См.: Лебедев С.Н. Международное сотрудничество в области коммерческого арбитража. С. 109 - 117.

<**> Там же. С. 125 - 132.

<***> См.: Хлестова И.О. Арбитраж во внешнеэкономических отношениях стран - членов СЭВ. М.: Наука, 1980.

 

Четвертый период унификации начался в конце ХХ в. и характеризуется снижением роли международно-правовой унификации и развитием автономной системы регулирования отношений из международных коммерческих контрактов. Выделение данного периода унификации с новым свойственным ему методом объясняется возникновением невиданного ранее экономического феномена в виде глобализации экономики.

Для выделения новой глобализированной экономики от иных ранее сформировавшихся типов международных экономических отношений существует несколько определений <*>. По мнению Европейской комиссии, глобализация означает процесс, при помощи которого рынки и производства в различных странах становятся все более взаимозависимыми вследствие развития динамики торговли товарами и услугами, движением капитала и технологий. Глобализация не является новым феноменом, а продолжает те тенденции развития, которые существовали в течение значительного периода <**>, иными словами, является продолжением процесса интернационализации, но под другим наименованием и с иным содержанием.

--------------------------------

<*> Thompson G. Introduction: situating globalization // International Social Science Journal. Special issue. June 1999. N 160. P. 139 - 152.

<**> Европейская комиссия, 1997. С. 45.

 

Согласно второму определению глобализация представляет постоянный процесс или набор постоянной практики, в результате которых достижение результатов многостороннего равновесия зависит от направления, по которому пойдет данный процесс. Настоящая же фаза глобализации представляет одну из многих возможных ее форм. Данное определение рассматривает глобализацию в качестве процесса, который протекает уже в течение многих веков под влиянием возрастающей интенсивности интернационализации экономических отношений. В качестве основной движущей силы предложенный подход выделяет международное взаимодействие, и в этом смысле он достаточно традиционен и соответствует динамике развития экономической теории.

Согласно третьему определению глобализация представляет стирание межгосударственных границ, освобождение экономических отношений от любых связей с государствами, занятие ими места вне и выше государства. Границы более не являются основной чертой интернациональной системы, глобализация накладывается на международные и внутринациональные отношения и превосходит их. В широком смысле глобальный равняется локальному, происходит глолокализация, т.е. возникает самостоятельное правовое пространство. Эта экономика существует автономно от национальных участников, хотя и опирается на них, признавая за ними роль участников мирохозяйственных отношений, придавая им особый характер и форму и "охватывая" их своей собственной динамикой; таким образом, она направлена вниз. Она избегает "управления", ее мотором являются неорганизованные и неконтролируемые рыночные силы, а основными частными участниками - транснациональные корпорации. На смену функционировавшему в третий период развития унификации национальному капиталу приходит капитал стран Триады, не имеющий национальной основы и ищущий в различных частях земного шара конкурентные преимущества в виде дешевого сырья и рабочей силы, эффективные места расположения производств; возникают и оформляются новые инвестиционные потоки. Второй составляющей является приобретение финансовой системой поистине всемирных масштабов. Функционирование этих двух систем современности с организационной точки зрения обеспечивается Интернетом, а с юридической точки зрения - дальнейшим развитием типовых документов, приданием им основными участниками процесса глобализации значения основного регулятора возникающих при этом контрактных отношений.

Основной признак глобализации состоит в приобретении экономикой характера не интернационального, а глобализированного, в значительном снижении роли государства в осуществлении транснациональной экономической деятельности и ее приспособлении к потребностям мирового экономического взаимодействия. За государствами сохраняется активная роль в развитии Всемирной торговой организации, основной целью которой является создание единых условий осуществления торговли и предоставления услуг во всемирном масштабе. В сфере же международных коммерческих контрактов государство оказывается слишком маленьким, чтобы охватить глобальный рынок. Разделение экономически единого пространства на национальные правопорядки становится тормозом в реализации экономических отношений между ними, а управление глобальным пространством предполагает единообразное и адаптированное к потребностям экономики регулирование, не зависящее от национальных правовых систем.

Поэтому в четвертом периоде унификации первоочередное развитие получают два элемента правового регулирования глобального рынка, возникшие в третьем периоде унификации права международных коммерческих контрактов: к первому относится расширение сферы деятельности "формулирующих агентств" - правительственных и неправительственных международных организаций, которые предлагают государствам модельные законы, а коммерсантам - типовые контракты; ко второму - возрастание роли индивидуальных контрактов, в которых согласовываются регулирующие взаимоотношения сторон юридические правила и отражается стремление составителей предоставить сторонам возможность согласования "полностью автономного и не зависящего от государства порядка взаимоотношений". Теоретическое обоснование этого мы находим в теории lex mercatoria, в признании за контрактом значения саморегулирующегося и самодостаточного инструмента.

Данный период находится в начальной фазе развития. В отличие от третьего периода унификации, где основным был метод международно-правовой унификации, результатом которого являлось конвенционное международно-правовое регулирование международных коммерческих контактов, настоящему (четвертому) периоду соответствует метод разработки неконвенционной унификации, стандартизации, результатом которого является глобализованное право международных контрактов, названный автором частноправовым методом.

Возникновение и становление унификации права международной торговли обусловливалось несколькими факторами. Первым таким фактором явилось развитие международных отношений, обеспечение новыми средствами коммуникации подвижности населения, капиталов и товаров, возникновение многочисленных международных связей. Вторым фактором явилось осознание необходимости для международных коммерческих отношений собственного правового регулирования, сконструированного одинаково в различных государствах. Высказываясь за унификацию права международной торговли, К.М. Шмиттгофф подчеркивал, что настоящий мировой порядок все еще основан на традиционной концепции национального государства, верность которой мы должны сохранять, однако невозможно игнорировать растущие тенденции к интернационализации, которая, несмотря на отдельные неудачи, развивается в новых формах глобальных и региональных организаций. Причины такого развития хорошо известны: в результате беспрецедентного развития науки и технологии мир становится все меньше, массовое производство сельскохозяйственных и промышленных товаров требует более крупных рынков, стандарты жизни повсеместно возрастают, что также требует постоянного расширения международной торговли, население менее развитых стран более не желает мириться с бедностью и отсутствием возможности пользоваться нормальными условиями жизни и смотрит на более богатые нации с надеждой на помощь и содействие <*>. В отечественной доктрине экономические факторы как основополагающие в возникновении и развитии движения за унификацию отмечали все исследователи международного частного права, прежде всего Л.А. Лунц, Б.С. Крылов, В.М. Корецкий, О.Н. Садиков, А.Л. Маковский, С.Н. Лебедев, А.С. Комаров <**>.

--------------------------------

<*> Schmitthoff C.M. Op. cit. P. 107 - 110.

<**> См.: Лунц Л.А. Курс международного права. Общая часть. С. 23 - 25; Корецкий В.М. Савиньи в международном частном праве // Избранные труды. Т. 1. С. 82 - 83; Садиков О.Н. Унифицированные нормы в международном частном праве. С. 38 - 49; Лебедев С.Н. Унификация правового регулирования международных хозяйственных отношений. С. 15 - 43; Маковский А.Л. Вопросы теории международно-правовой унификации права и состав международного частного права. С. 26 - 33; Комаров А.С. Международная унификация правового регулирования внешнеэкономической деятельности // Законодательство. 1999. N 11. С. 28 - 32; N 12. С. 23 - 28; Он же. Правовое регулирование внешнеэкономических операций и унификация права международной торговли // Внешняя торговля России на рубеже веков. М.: Экономика, 2001. С. 381 - 400.

 

Помимо чисто экономических причин возникновения и осознания потребностей в унификации, необходимо выделить и факторы правового характера, среди которых важнейшим является невозможность средствами только национального права обеспечить адекватное регулирование международных коммерческих отношений. Это проявилось в противоречии между интернациональным характером отношений международного экономического оборота и национальным в своей основе способом регламентирования возникающих в этой связи коммерческих, гражданско-правовых отношений. Впервые на это было обращено внимание в докладе Т. Попеску на II конгрессе сравнительного права, состоявшемся в 1976 г. в Риме под эгидой УНИДРУА: недостаточность современного регулирования внешней торговли, значительное число правовых систем (например, при поставке товара сухопутным путем он пересекает несколько границ, подпадая в каждой новой стране под собственное регламентирование), т.е. международные коммерческие отношения регламентируются нормами внутреннего права; отсюда возникает противоречие между интернациональным характером юридических отношений, с помощью которых они реализуются (контракт и т.п.), и национальным или внутренним правом, которое регулирует эти юридические отношения. Это фундаментальное противоречие является постоянным источником неуверенности в международных коммерческих отношениях. Международная торговля с ее экономическими, социальными, техническими аспектами, с ее нуждами и требованиями развивается в международной атмосфере, поэтому и акты, посредством которых они реализуются, перерастают национальные рамки. Право международных экономических отношений само по себе имеет тенденцию превратиться в право, превосходящее компетенцию любого государства, но оно не может быть внутренним правом, так как зарождающиеся в его рамках отношения требуют разрешения также международными средствами, значительно отличающимися от средств, которыми реализуются отношения внутренние. Эти отношения стремятся уйти от национального закона, чтобы провозгласить свое право на создание таких юридических рамок, в которых нуждается международная торговля для своего развития. Возникающие в ходе интернационализации отношения требуют их урегулирования также международными средствами, имеющими значительные отличия от средств правового регулирования внутренних отношений. Эти отношения стремятся уйти от суверенитета национального закона, чтобы провозгласить свое право на создание таких юридических рамок, в которых международная торговля нуждается для своего развития <*>.

--------------------------------

<*> Popesku T.R. Le Droit du commerce international: une nouvelle tache pour les legislateurs nationaux ou une nouvelle "Lex mercatoria"? // New Direction in International Trade Law. Acts and Proceedings of the 2nd Congress of Private Law held by UNIDROIT. Rome, 7-10.09.1976. Oceana Publications. Dobbs Ferry. N. Y., 1977. P. 25.

 

Вторым правовым фактором, обусловившим возникновение и развитие идеи унификации рассматриваемой группы отношений, является многообразие национальных правовых систем, что приводит к юридической неопределенности. Помимо существования различных правовых систем, значительное многообразие существует и в федеральных государствах - США, ФРГ, Швейцарии; более того, и в одной стране часто также сосуществуют и действуют различные системы права, например, на территории Соединенного Королевства действуют пять независимых систем: право Англии, Шотландии, Северной Ирландии, островов Пролива и острова Мэн. В Испании, помимо ГК, имеются приложения, применяемые к отдельным районам (Арагон, Каталония, Наварра) или к отдельным сообществам - православные армяне, мусульмане-сунниты, евреи и т.п. В таком унитарном государстве, как Ливан, имеется не менее 22 общин, в каждой из которых действует самостоятельное право, регламентирующее личный статут их членов <*>.

--------------------------------

<*> David R. The International Unification of Private Law. P. 3.