3. Призначення опікуна або піклувальника

1. Призначення опікуна або піклувальника віднесено до компетенції органів опіки та піклування.

Виконання завдання, опіки та піклування щодо забезпечення особистих немайнових і майнових прав та інтересів підопічної особи можливе лише за умови наявності відповідних повноважень у опікуна чи піклувальника. Таким чином, опікуном або піклувальником може бути призначена лише фізична особа з повною цивільною дієздатністю. Для належного виконання обов'язків опікуна чи піклувальника важливе значення має особистість конкретної людини, її відношення до можливого призначення її опікуном чи піклувальником. Тому в ч.З ст.63 ЦК передбачається необхідність вираження волевиявлення особи (фізична особа може бути призначена опікуном або піклувальником лише за її письмовою заявою). При призначенні опікуна або піклувальника перевага надається особам, які перебувають у сімейних, родинних відносинах з підопічним. При цьому враховується характер особистих стосунків між ними, можливості особи виконувати обов'язки опікуна чи піклувальника. У випадках, коли призначається опікун для малолітньої особи чи піклувальник для неповнолітньої особи, враховується бажання підопічної особи. Частина 5 зазначеної статті передбачає що в певних випадках, з урахуванням конкретних обста^вин, фізичній особі може бути призначено одного або кількох опікунів чи піклувальників.

2.  Належне виконання обов'язків, передбачених законом для опікуна чи піклувальника, багато в чому залежить від особистих якостей фізичної особи, яка призначається опікуном чи піклувальником. Виходячи з цього, ст.64 вказує, що опікуном або піклувальником не може бути фізична особа: 1) яка позбавлена батьківських прав, якщо ці права не були поновлені; 2) поведінка та інтереси якої суперечать Інтересам фізичної особи, яка потребує опіки або піклування. В ст.164 СК передбачається, що мати, батько можуть бути Позбавлені батьківських прав, якщо вони: 1) не забрали дитину з пологового або з іншого закладу охорони здоров'я без поважної Пр_ичини протягом шести місяців не виявляли щодо неї батьк1всь_Кого піклування; 2) ухиляються від виконання своїх обовязків по вихованню дитини; 3) жорстоко поводяться з дитиною; 4) є хронічними алкоголіками або наркоманами; 5) вдаються до будь-яких видів експлуатації дитини, примушують її до жебракування та бродяжництва; 6) засуджені за вчинення умисного злочину щод_{о дитини}_ Поновлення батьківських прав регулюється ст.169 СК,

Не може бути опікуном чи піклувальником фізична особа, яка формально могл_а б бути опікуном чи піклувальником, але поведінка та інтереси якої суперечать інтересам фізичної особи, яка потребує опіки або піклування

4. Права обов'язки опікуна та піклувальника

1. Права та Обов'язки опікуна передбачені в ст.67 ЦК. Опікун зобовязании дбати про підопічного, про створення йому необхідних побутових Умов, забезпечення його доглядом та лікуванням, опікун малолітьньої _Особи зобов'язаний дбати про її виховання, навчання та розвиток Згідно зі ст.249 СК опікун зобов'язаний виховувати дитину піклуватися про її стан здоров'я, фізичний, психічний, духовний розвиток, забезпечити одержання дитиною повної загальної середньої освіти.

Обовязки опікуна подібні до обов'язків усиновлювачів, але є суттєві відмінності так₎ опікун не несе обов'язків щодо утримання підопічного за cвій рахунок. Утримання підопічного здійснюється за рахунок отримуваних на нього пенсії, аліментів, інших доходів від майна підопічного (ст.72 ЦК).

Опікун має право вимагати повернення підопічного від осіб, які тримають його без законної підстави, в тому числі від батьків, оскільки всі треті особи зобов'язані не порушувати права опікуна щодо підопічної особи

Опікун вчиняє правочини від імені та в інтересах підопічного, якщо підопічним є малолітня особа, вона самостійно може вчиняти лише дрібні побутові правочини (ст.31 ЦК). Усі інші правочини від її імені та в її інтересах вчиняє опікун. Якщо підопічним є фізична особа, яка визнана судом недієздатною, всі правочини від ЇЇ імені та в її інтересах вчиняє опікун (ст..41 ЦК).

Законний представник підопічного опікун зобов'язаний вживати заходів щодо   захисту його цивільних прав та інтересів.

І оскільки опікун укладає правочини від імені та в інтересах підопічної особи з метою недопущення зловживання опікуном своїми правами, ст.6§ цк встановлює, що опікун, його дружина (чоловік) та близькі родичі (батьки, діти, брати, сестри) не можуть укладати з підопічним договорів, крім передання майна підопічному у власність за договором дарування або у безоплатне користування за договором позички. Договори дарування майна підопічному або договори позички про передачу майна для безоплатного користування підопічним можуть укладатися із зазначеними особами, оскільки це відповідає інтересам підопічної особи. Окремо в ч.2 ст.68 ЦК зазначається, що опікун не може здійснювати дарування від імені підопічного (згідно з ч.2 ст.720 ЦК батьки (усиновлювачі), опікуни не мають права дарувати майно дітей, підопічних). Не може опікун зобов'язуватися від імені підопічної особи порукою.

3.  Важливою частиною повноважень опікуна є управління майном особи, над якою встановлена опіка. Частина 1 ст.72 ЦК встановлює загальне правило, згідно з яким опікун зобов'язаний дбати про збереження та використання майна підопічного в його інтересах. Враховуючи те, що малолітня особа (особа віком до 14 років),з урахуванням її віку та індивідуальності за певних обставин може самостійно визначити свої потреби та інтереси, опікун, здійснюючи управління її майном, повинен враховувати її бажання.

Здійснення обов'язків опікуна щодо задоволення потреб підопічного пов'язане з певними витратами. В ч.З ст.72 ЦК передбачається, що опікун самостійно здійснює витрати, необхідні для задоволення потреб підопічного, за рахунок пенсії, аліментів, доходів від майна підопічного тощо. У цьому полягає відмінність обов'язків опікуна від обов'язків батьків (усиновлювачів), які мають обов'язок утримувати своїх дітей.

Враховуючи особливість певних видів майна та специфіку управління цим майном, ч.4 ст.72 ЦК встановлює, що у випадку коли підопічний є власником нерухомого майна або майна, яке потребує постійного управління, опікун може з дозволу органу опіки та піклування управляти цим майном або передати його за договором в управління Іншій особі.

4.  Згідно з ЦК опіка може встановлюватися не лише щодо малолітньої особи та недієздатної особи, а й стосовно майна. В ч.іст.74 зазначено, що у випадку, коли в особи, над якою встановлено опіку чи піклування, є майно, що знаходиться в Іншій місцевості, опіка над цим майном встановлюється органом опіки та піклування за місцезнаходженням майна.

Опіка над майном встановлюється і в інших випадках, встановлених законом. Якщо фізична особа визнана безвісно відсутньою (ст.43), то на підставі відповідного рішення суду нотаріус за останнім місцем її проживання описує належне їй майно та встановлює над ним опіку (ч.1 ст.44 ЦК). З метою захисту майнових інтересів фізичної особи опіка може бути встановлена нотаріусом над майном фізичної особи, місце знаходження якої невідоме, до ухвалення судом рішення про визнання її безвісно відсутньою (за заявою заінтересованої особи або органу опіки та піклування). Опікун над майном особи, яка визнана безвісно відсутньою, або особи, місце знаходження якої невідоме, приймає виконання цивільних обов'язків на їхню користь, погашає за рахунок їхнього майна борги, управляє цим майном в їхніх інтересах. За заявою заінтересованих осіб опікун над майном особи, що визнана безвісно відсутньою, або особи, місце знаходження якої невідоме, надає за рахунок цього майна утримання особам, яких вони за законом зобов'язані утримувати (чч. 2—4 ст.44 ЦК). В ч.5 ст.44 ЦК передбачено, що опіка над майном припиняється у разі скасування рішення суду про визнання особи безвісно відсутньою, а також у разі появи особи, місце перебування якої було невідомим.

5. Щодо прав та обов'язків піклувальника, то вони регулюються ст.69 ЦК. В ч.і ст.69 Кодексу встановлюються обов'язки піклувальника щодо неповнолітньої фізичної особи та особи, дієздатність якої обмежена. Так, піклувальник над неповнолітньою особою зобов'язаний дбати про створення для неї необхідних побутових умов, про її виховання, навчання та розвиток, що зумовлено віком неповнолітньої особи. Обов'язки піклувальника над фізичною особою, цивільна дієздатність якої обмежена, зумовлені станом здоров'я підопічного. В цьому випадку піклувальник зобов'язаний дбати про її лікування, створення необхідних побутових умов.

Піклувальник дає згоду на вчинення неповнолітньою особою пра-вочинів відповідно до ст.32 ЦК, згідно з якою неповнолітня особа має неповну цивільну дієздатність, тобто має право самостійно вчиняти дрібні побутові правочини; самостійно розпоряджатися своїм заробітком, стипендією або іншими доходами; здійснювати особисті немай-нові права на результати інтелектуальної, творчої діяльності, що охороняються законом; бути учасником (засновником) юридичних осіб, якшо це не заборонено законом або установчими документами юридичної особи; самостійно укладати договір банківського вкладу (рахунку) та розпоряджатися вкладом, внесеним нею на своє ім'я (грошовими коштами на рахунку). Для вчинення інших правочинІв необхідна згода батьків (усиновлювачів) або піклувальників.

Згода піклувальника на правочини щодо транспортних засобів або нерухомого майна, які вчиняються неповнолітніми особами, має бути дана письмово І нотаріально посвідчена (ч.2 ст.32 ЦК).

За згодою піклувальника неповнолітні особи можуть розпоряджатися коштами, що внесені іншими особами у банківські (кредитні) установи на їхнє ім'я (ч.З ст.32 ЦК).

В ч.4 ст.32 ЦК передбачається, що згода на вчинення неповнолітньою особою правочину має бути одержана від будь-кого з батьків усиновлювачів), піклувальників. У разі заперечення того з батьків, з ким проживає дитина, правочин може бути здійснений з дозволу органів опіки та піклування.

Піклувальник, орган опіки та піклування можуть за наявності достатніх підстав звернутися до суду із заявою про обмеження права неповнолітньої особи або позбавлення її права самостійно розпоряджатися своїм заробітком, стипендією або Іншими доходами (ч.5 ст.32 ЦК).

Піклувальник дає згоду на вчинення правочинів особою, цивільна дієздатність якої обмежена, відповідно до ст.37 цього Кодексу. Така фізична особа, може самостійно вчиняти лише дрібні побутові правочиии. Правочини щодо розпорядження майном та Інші правочини, шо виходять за межі дрібних побутових, вчиняються за згодою піклувальника. Однак відмова піклувальника дати згоду на вчинення правочинів, що виходять за межі дрібних побутових, може бути оспорена особою, цивільна дієздатність якої обмежена, до органу опіки та піклування або суду (ч.З ст.37 ЦК).

Одержання заробітку, пенсії, стипендії, інших доходів особи, цивільна дієздатність якої обмежена, та розпорядження ними здійснюються піклувальником. Піклувальник може письмово дозволити підопічному самостійно одержувати заробіток, пенсію, стипендію й інші доходи та розпоряджатися ними.

До обов'язків піклувальника належить також вживання заходів щодо захисту цивільних прав та інтересів підопічного (див. коментар до гл.З).

6. Піклувальник повинен діяти в інтересах підопічної особи. Тому з метою недопущення зловживання піклувальником своїми правами ст.70 ЦК встановлює, що піклувальник не може давати згоду на укладення договорів між підопічним та своєю дружиною (чоловіком) або близькими родичами, крім передання майна підопічному у власність за договором дарування або у безоплатне користування на підставі договору позички.

З метою більш повного забезпечення інтересів підопічної особи ст-71 Кодексу передбачає, що в певних випадках опікун та піклувальник можуть діяти лише з дозволу органів опіки та піклування (оскільки до повноважень органів опіки та піклування віднесено здійснення контролю за діями опікунів та піклувальників). Так, опікун не має права без дозволу органу опіки та піклування відмовитися від майнових прав підопічного; видавати письмові зобов'язання від імені підопічного; укладати договори, які підлягають нотаріальному посвідченню та (або) державній реєстрації, в тому числі договори щодо поділу або обміну житлового будинку, квартири; укладати договори щодо іншого цінного майна (ч.і ст.71 ЦК.). Піклувальник має право дати згоду на вчинення таких правочинів лише з дозволу органу опіки та піклування.

7. ЦК передбачає, що послуги опікуна та піклувальника можуть бути оплатними (ст.73). При цьому зазначається, шо Кабінетом Міністрів України встановлюються підстави виникнення права на оплату послуг опікуна та піклувальника, ЇЇ розмір та порядок виплати. Слід мати на увазі, шо ч.5 ст.249 СК передбачає, що обов'язки з опіки та піклування шодо дитини виконуються опікуном та піклувальником безоплатно. В ст.6 СК зазначено, що правовий статус дитини має особа до досягнення нею повноліття (малолітньою вважається дитина до досягнення нею 14 років, а неповнолітньою — дитина віком від 14 до 18 років).

Дії опікуна, рішення органу опіки та піклування можуть бути оскаржені. В ст.79 знайшли своє відображення конституційні норми та норми ЦК щодо захисту прав особи в контексті відносин, пов'язаних з опікою та піклуванням. Заінтересовані особи, в тому числі родичі підопічного, можуть оскаржити дії опікуна до органу опіки та піклування або до суду. Рішення органу опіки та піклування може бути оскаржено до відповідного органу, якому підпорядкований орган опіки та піклування, або до суду.

5. Звільнення опікуна та піклувальника

1. Припинення опіки чи піклування означає звільнення особи від обов'язків опікуна чи піклувальника, але звільнення опікуна чи піклувальника від їх обов'язків не завжди є результатом припинення опіки та піклування.

Стаття 75 ЦК встановлює, що звільнення опікуна чи піклувальника може відбуватися за заявою самого опікуна чи піклувальника, за заявою підопічної особи, над якою було встановлено піклування, а також за заявою органу опіки та піклування.

Фізична особа може бути призначена опікуном чи піклувальником лише за її письмовою заявою (ст.63 ЦК). Тобто прийняття обов'язків опікуна чи піклувальника має добровільний характер, оскільки потребує згоди цієї особи. Частина 1 ст.75 Кодексу встановлює, що орган опіки та піклування за заявою особи звільняє її від повноважень опікуна або піклувальника. Така заява розглядається органом опіки та піклування протягом одного місяця. Але до винесення рішення про звільнення її від повноважень опікуна або піклувальника чи до закінчення місячного строку від дня подання заяви, якшо вона не була розглянута протягом цього строку, особа виконує повноваження опікуна або піклувальника.

2. Орган опіки та піклування може звільнити піклувальника від його повноважень за заявою особи, над якою встановлено піклування (ч.2 ст.75 ЦК). При цьому рішення органу опіки та піклування про відмову у звільненні піклувальника або рішення про звільнення піклувальника можуть бути оскаржені до суду особою, якій було відмовлено, або іншою заінтересованою особою.

Орган опіки та піклування може сам звернутися з заявою до суду про звільнення особи від повноважень опікуна або піклувальника. В ч.З ст.75 ЦК встановлено, що це може відбутися у разі невиконання опікуном чи піклувальником своїх обов'язків або у разі поміщення підопічного до навчального закладу, закладу охорони здоров'я або закладу соціального захисту.

Стаття 251 СК передбачає, що особа може бути звільнена від обов'язків опікуна чи піклувальника дитини у випадках, передбачених ЦК, а також тоді, коли між опікуном, піклувальником та дитиною склалися стосунки, які перешкоджають здійсненню ними опіки, піклування.

6. Припинення опіки та піклування

1. Правила щодо припинення опіки прямо пов'язані з правилами щодо її встановлення. В ст.58 ЦК зазначається, що опіка встановлюється над малолітніми особами, які позбавлені батьківського піклування, та фізичними особами, які визнані недієздатними. Відповідно ч.1 ст.76 ЦК передбачає, шо опіка припиняється у разі передачі малолітньої особи батькам (усиновлювачам), тобто якщо відпала та обставина, шо малолітня дитина позбавлена батьківського піклування. Згідно зі ст.59 Кодексу піклування встановлюється над неповнолітніми особами, які позбавлені батьківського піклування. Тобто коли підопічна особа досягає 14 років, опіка припиняється. У цьому випадку особа, яка здійснювала обов'язки опікуна, стає піклувальником без спеціального рішення про це (ч.2 ст.59). Нарешті, опіка припиняється у разі поновлення цивільної дієздатності фізичної особи, яка була визнана недієздатною (ч.З ст.59 ЦК).

2. Норми щодо припинення піклування побудовані аналогічно до норм про припинення опіки. Коли зникають підстави для встановлення піклування, то піклування припиняється. Статтею 59 ЦК передбачено, що піклування встановлюється над неповнолітніми особами, які позбавлені батьківського піклування, тобто над особами, які не набули дієздатності в повному обсязі, а також над особами, цивільна дієздатність яких обмежена. Тому піклування припиняється у разі досягнення фізичною особою повноліття; реєстрації шлюбу неповнолітньої особи; надання неповнолітній особі повної цивільної дієздатності.

Стаття 35 ЦК містить положення, згідно з якими повна цивільна дієздатність може бути надана особі, якій виповнилося 16 років і яка працює за трудовим договором, а також особі, яка записана матір'ю, батьком дитини до досягнення нею (ним) повноліття. Надання повної дієздатності провадиться за заявою заінтересованої особи органом опіки та піклування за письмовою згодою батьків (усиновлюва-ча) або піклувальника, а за відсутності такої згоди — за рішенням суду. Повна цивільна дієздатність може бути надана фізичній особі, якій виповнилось 16 років і яка бажає займатися підприємницькою діяльністю. За наявності письмової згоди на це батьків (усиновлюва-ча), опікуна або органу опіки та піклування така особа може бути зареєстрована як підприємець. У цьому разі вона набуває повної дієздатності з моменту державної реєстрації її як підприємця.

3. Піклування припиняється і з поновленням цивільної дієздатності фізичної особи, цивільна дієздатність якої була обмежена. Стаття 38 ЦК передбачає, що у разі видужання фізичної особи, цивільна дієздатність якої була обмежена, або такого поліпшення її психічного стану, який відновив у повному обсязі її здатність усвідомлювати значення своїх дій та керувати ними, суд поновлює її цивільну дієздатність. У разі припинення особою зловживання спиртними напоями, наркотичними засобами, токсичними речовинами тощо суд поновлює її цивільну дієздатність. Піклування, встановлене над фізичною особою, в таких випадках припиняється на підставі рішення суду про поновлення цивільної дієздатності.

7. Надання дієздатній фізичній особі допомоги у здійсненні її прав та виконанні обов'язків

1. Стаття 78 ЦК присвячена наданню фізичній особі допомоги У здійсненні її прав та виконанні обов'язків без встановлення опіки чи піклування. Відповідно до ч.1 цієї статті дієздатна фізична особа, яка за станом здоров'я не може самостійно здійснювати свої права та виконувати обов'язки, має право обрати собі помічника. При цьому помічником може бути лише дієздатна фізична особа. Орган опіки та піклування за заявою особи, яка потребує допомоги, реєструє ім'я її помічника, що підтверджується відповідним документом.

За своїми повноваженнями помічник має право на одержання пенсії, аліментів, заробітної плати, поштової кореспонденції, що належать фізичній особі, яка потребує допомоги; має право вчиняти дрібні побутові правочини в інтересах особи,