§ 2. Добровольное поступление на военную службу[4]

1. Военная служба в добровольном порядке. В ч. 1 ст. 59 Конституции Российской Федерации закреплены долг и обязанность граждан Российской Федерации по защите Отечества.

Кроме воинской обязанности, граждане вправе исполнять конституционный долг по защите Отечества путем добровольного поступления на военную службу по контракту в порядке, установленном Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе».

Правовая природа воинской обязанности и правовая природа исполнения долга по защите Отечества в добровольном порядке различны. Воинская обязанность является юридической обязанностью граждан Российской Федерации, установленной в целях реализации гражданами Российской Федерации обязанности по защите Отечества. Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» предусмотрел право граждан Российской Федерации на добровольное исполнение долга по защите Отечества. В этих целях граждане могут проходить добровольную подготовку к военной службе, добровольно поступать на военную службу по контракту и ее проходить. Указанные действия не являются формами исполнения воинской обязанности.

По действующему законодательству на основе добровольного соглашения сторон военно-служебные отношения возникают:

— у граждан, которые выбирают военную службу в качестве своей профессии (т. е. проходят ее в кадрах Вооруженных Сил — кадровая военная служба); их служба, как правило, не ограничена сроками, возникновение военно-служебных отношений связывается с изданием административного акта о переходе в кадровый состав военнослужащих (для исполняющих военную службу) или зачислением на военную службу (для находящихся в резерве или запасе). Права, обязанности, льготы и гарантии регламентируются законодательством о военной службе. Действующее законодательство не предусматривает в настоящее время кадровой военной службы российских граждан в отличие от военной службы офицерского состава в советский период или военной службы офицеров некоторых зарубежных государств (например, США или Великобритании);

— у граждан, которые выбирают военную службу в качестве временной деятельности. Отношения сторон регулируются, как правило, контрактами о прохождении военной службы, которые устанавливают сроки военной службы, основные права и обязанности сторон и гарантии после прекращения военной службы. Возникновение военно-служебных отношений связывается со вступлением контракта в силу, о чем объявляется в приказе военного командования. Контракты бывают краткосрочные (до 2 лет), среднесрочные (от 3 до 5 лет) и долгосрочные (более 5 лет). Основное назначение контракта о прохождении военной службы, кроме юридического оформления отношений военной службы, заключается в следующем: 1) создать альтернативную форму добровольного поступления на военную службу по отношению к кадровому принципу ее исполнения и как следствие сделать службу привлекательным видом деятельности, что достигается разнообразием видов контрактов, включающих различные условия исполнения военной службы; 2) регулировать количество личного состава, необходимого для Вооруженных Сил, в результате гибкой кадровой политики.

2. Военная служба по контракту. Контракт о прохождении военной службы как след­ствие добровольного соглашения о поступлении на военную службу впервые в Российской Федерации был предусмотрен Законом Российской Федерации «О воинской обязанности и военной службе» от 11 февраля 1993 г. Кон­тракт о прохождении военной службы, широко распространенный в вооруженных силах зарубежных государств, является относительно новым институтом для нашей правовой системы.

В соответствии с Федеральным законом «О статусе военнослужа­щих» посредством прохождения военной службы реализуется пра­во военнослужащих на труд (п. 1 ст. 10), т. е. прохождение воен­ной службы является особой раз­новидностью трудовой деятельно­сти, имеющей ярко выраженную специфику из-за сферы ее приме­нения — оборона и безопасность. Осуществление указанной дея­тельности происходит как в фор­ме воинской обязанности (про­хождение военной службы по при­зыву), так и в добровольном по­рядке (прохождение военной службы по контракту). Так как контрактом о про­хождении военной службы опосредуется особый вид трудовой де­ятельности, то указанное обстоятельство на практике может привести к неправомерному отож­дествлению понятия контракта о прохожде­нии военной службы с понятиями «трудовой договор» и «гражданс­ко-правовой договор» и как след­ствие к использованию правово­го регулирования к нему неприме­нимого. Таким образом, необходи­мо определить правовую природу контракта о прохождении военной службы. Специфика трудовой деятель­ности предопределяет особеннос­ти и отличия указанных понятий друг от друга.

Гражданско-правовой договор — соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Основным принципом право­вого регулирования гражданско-правового договора является сво­бода договора, которая характери­зуется диспозитивностью, свобо­дой волеизъявления и согласова­ния договорных условий, фор­мально-юридическим равнопра­вием сторон и другими признака­ми. Объектом гражданского пра­воотношения являются матери­альные и идеальные блага либо процесс их создания, составляю­щие предмет деятельности субъек­тов гражданского права. К пер­вым относится имущество, ко вто­рым — результаты интеллектуаль­ной деятельности, личные неиму­щественные и иные нематериаль­ные блага. Объектом военно-слу­жебных отношений является пуб­личный интерес в сфере обороны и безопасности государства, со­ставляющий предмет деятельнос­ти военнослужащих. Предметом гражданско-право­вого договора, как правило, служит овеществленный результат испол­ненного обязательства, а регулиро­вание отношений сторон в процес­се его исполнения носит вспомо­гательный характер, в то время как предметом контракта о прохожде­нии военной службы является ре­гулирование отношений в процес­се прохождения военнослужащим военной службы. Свобода волеизъявления, ха­рактеризующаяся добровольнос­тью заключения договора, выбо­ром его условий, имеет разное со­держание при заключении граж­данско-правового договора и кон­тракта о прохождении военной службы. В первом случае она заключается как в добровольности, так и в согласовании вида, формы и содержания гражданско-право­вого договора, тогда как во вто­ром — только в добровольности заключения контракта о прохож­дении военной службы.

Диспозитивность (возмож­ность участникам договора само­стоятельно выбирать вариант по­ведения) и свобода согласования условий, характерные для граж­данско-правового договора, к кон­тракту о прохождении военной службы практически не примени­мы, за исключением случаев, пря­мо указанных в законе. Так, напри­мер, единственным условием кон­тракта о прохождении военной службы, который может выбрать военнослужащий, является срок, на который заключается новый контракт, т. е. контракт, заключае­мый военнослужащим, проходя­щим военную службу в доброволь­ном порядке, или гражданином, ранее ее проходившим в указанном порядке, причем варианты выбо­ра также установлены Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» (3, 5 и 10 лет). Указанный подход объясняется особой публично-правовой природой регулируемых контрактом отношений. В то же вре­мя срок, на который заключается первый и некоторые другие виды контрактов, устанавливается им­перативными нормами Федераль­ного закона «О воинской обязан­ности и военной службе». Типовая форма контракта о прохождении военной службы[5] не преду­сматривает внесение каких-либо дополнительных условий, за ис­ключением конкретных прав и обязанностей военнослужащих, предусмотренных законодатель­ством Российской Федерации и обусловленных особенностями их военной службы, которые руково­дитель федерального органа ис­полнительной власти вправе в ней указать. Такой подход, по мне­нию автора, не в полной мере со­ответствует букве и духу Федераль­ного закона «О статусе военнослу­жащих», предусматривающего и иное диспозитивное условие, не отраженное в Типовой форме кон­тракта о прохождении военной службы: согласно п. 2 ст. 6 ука­занного Закона военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, имеют право на изме­нение места военной службы, в том числе на перевод в другую местность в соответствии с заключенными ими контрактами.

Формально-юридическое рав­ноправие договаривающихся сто­рон как принцип гражданско-пра­вового договора характеризуется тем, что он действует не только на стадии заключения договора, но и на стадии его исполнения, в то вре­мя как равноправие сторон приме­нительно к контракту о прохожде­нии военной службы характерно только на стадии его заключения. После заключения контракта о прохождении военной службы возникают военно-служебные от­ношения, которые, являясь разно­видностью административных, ха­рактеризуются неравенством сто­рон, т. е. дальнейшее правовое ре­гулирование осуществляется на основе метода власти и подчине­ния. Таким образом, контракт о прохождении военной службы не является разновидностью граж­данско-правового договора и, сле­довательно, к нему не применимы последствия, вытекающие из на­рушения договорных обяза­тельств, например, возмещение убытков (ст. 15 ГК РФ), взыскание процентов за пользование чужи­ми денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) и др.

Понятие трудового договора сформулировано в ст. 56 ТК РФ. Основными элемен­тами этого договора являются: а) указание на состав сторон: трудящийся поступающий на ра­боту, и работодатель (предприятие, учреждение, организация, незави­симо от формы собственности, на которой оно основано, гражданин, занимающийся индивидуальной трудовой деятельностью, заклю­чивший трудовой договор с трудя­щимся); б) определение основных спе­цифических обязанностей трудя­щихся и работодателя, вытекаю­щих из данного договора. Сторонами контракта о про­хождении военной службы явля­ются, с одной стороны, Министер­ство обороны Российской Федерации или иной феде­ральный орган исполнительной власти, в котором законом предус­мотрена военная службы, с другой — гражданин, поступающий на во­енную службу в добровольном по­рядке. Таким образом, налицо спе­цифический субъектный состав: только ограниченный круг феде­ральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, и граждане Рос­сийской Федерации, отвечающие установленным законом требова­ниям. Иностранные граждане, граждане с двойным граждан­ством, лица без гражданства не могут быть стороной контракта о прохождении военной службы и как следствие субъектом военно-служебных отношений.

В отличие от трудового догово­ра (контракта) специфический ха­рактер обязанностей военнослужа­щего определяется не контрактом о прохождении военной службы, а законами: на военнослужащих возлагаются обязанности по подго­товке к вооруженной защите и во­оруженная защита Российской Фе­дерации, которые связаны с необ­ходимостью беспрекословного вы­полнения поставленных задач в любых условиях, в том числе с риском для жизни (п. 2 ст. 1 Федерального за­кона «О статусе военнослужащих»); перечень обязанностей военной службы определен ст. 37 Федераль­ного закона «О воинской обязанно­сти и военной службе». Степень диспозитивности при­менительно к трудовому договору и контракту о прохождении воен­ной службы различна. При заклю­чении трудового договора сторо­ны вправе договориться о любых его условиях, которые не ухудша­ют положения гражданина по сравнению с условиями, предусмотренными за­конодательством о труде. При заключении кон­тракта о прохождении военной службы стороны (гражданин и должностное лицо) не могут изме­нить императивно установленных условий, закрепленных в Типовой форме контракта о прохождении военной службы, за исключением подлежащих согласованию (на­пример, срок).

Другим отличием трудового договора (контракта) от контрак­та о прохождении военной служ­бы является то обстоятельство, что нормативной основой первого яв­ляется ТК РФ, а второго — Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе», Положение о порядке прохождения военной службы, другие законо­дательные и иные нормативные правовые акты о порядке прохож­дения военной службы и статусе военнослужащих (п. 5 ст. 32 вышеназванного Зако­на). Таким образом, контракт о прохождении военной службы не является разновидностью трудо­вого договора (контракта),

Контракт о прохождении воен­ной службы опосредует специфи­ческую деятельность граждан Рос­сийской Федерации в сфере оборо­ны и безопасности государства, которая связана с необходимостью беспрекословного выполнения по­ставленных задач в любых услови­ях, в том числе с риском для жизни. Указанная специфика предоп­ределяет правовую природу, осо­бенности заключения и расторже­ния контракта о прохождении во­енной службы. Он представляет собой согласованное волеизъявление двух формально равных на стадии его заключения субъектов (гражданина или военнослужащего и уполномоченного воинского должностного лица), совершаемое с целью вызвать юридические последствия. Существенным признаком контракта также является его типизация, т. е. заключение в строго установленной правовыми актами форме. Нормативными правовыми актами может быть установлено несколько форм для различных видов контрактов.

С учетом изложенного можно сделать вывод, что контракт о про­хождении военной службы имеет административно-правовую при­роду и является особым соглашением, представляющим собой вырабо­танный в результате согласования воли сторон двусторонний акт, ус­танавливающий взаимные права и обязанности его участников.

3. Виды контрактов. Контракт может быть первым и новым.

Первый контракт может быть заключен с гражданином, ранее не проходившим в Российской Федерации военную службу по контракту.

Новый контракт может быть заключен:

а) с гражданином, ранее проходившим в Российской Федерации военную службу по контракту;

б) с военнослужащим, проходящим военную службу по контракту;

в) с военнослужащим, переведенным из федерального органа исполнительной власти в Министерство обороны Российской Федерации;

г) с военнослужащим, переведенным из другого государства в Министерство обороны Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации;

д) с военнослужащим, которому была приостановлена военная служба.

Краткосрочный контракт о прохождении военной службы на срок от шести месяцев до одного года может быть заключен с гражданином, состоящим в запасе и изъявившим желание поступить на военную службу по контракту в период чрезвычайных обстоятельств (ликвидация последствий стихийных бедствий, выполнение мероприятий чрезвычайного положения, восстановление конституционного порядка и иные чрезвычайные ситуации) либо для участия в деятельности по поддержанию или восстановлению международного мира и безопасности. Краткосрочный контракт может быть как первым, так и новым.

Контракт о прохождении военной службы с военнослужащим, достигшим предельного возраста пребывания на военной службе (контракт сверх предельного возраста), является разновидностью нового контракта.

Контракт на время обучения в военном образовательном учреждении профессионального образования и на пять лет военной службы после его окончания (контракт, заключаемый в военно-учебном заведении) заключается с военнослужащим, обучающимся по очной форме в военном образовательном учреждении высшего, среднего профессионального образования, адъюнктуре или военной докторантуре. Он может быть как первым, так и новым.

Порядок заключения контракта установлен Положением о порядке прохождения военной службы.

Контракт о прохождении военной службы можно рассматривать в трех аспектах:

а) как юридический факт, т. е. основание возникновения военно-служебных отношений;

б) как правоотношение — наделение сторон правами и обязанностями;

в) как документ — форма опосредования правоотношения.

Основанием возникновения отношений при прохождении военной службы в добровольном порядке является контракт о прохождении военной службы, который вступает в силу со дня его подписания соответствующим должностным лицом, т. е. налицо юридический факт, порождающий наделение сторон правами и обязанностями.

Заключение контракта о прохождении военной службы проходит две стадии:

1) согласование воли, которая характеризуется добровольностью поступления на военную службу по контракту (субъективная сторона). Отсутствие воли не порождает военно-служебных отношений, контракт считается не заключенным;

2) волеизъявление, т. е. подписание контракта и тем самым придание согласованной воле внешнего выражения (объективная сторона). Волеизъявлению предшествует проверка соответствия гражданина (военнослужащего) требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту

Заключение контракта совпадает с моментом вступления его в силу, т. е. с подписанием его не гражданином или военнослужащим, а соответствующим должностным лицом. Указанный порядок заключения контракта и вступления его в силу не может быть изменен соглашением сторон.

Для контракта предусмотрена письменная типовая форма, утвержденная Положением о порядке прохождения военной службы. Несоблюдение формы контракта не влечет юридических последствий — возникновения военно-служебных правоотношений.

В контракте закрепляется срок, в течение которого военнослужащий обязуется проходить военную службу. Сроки военной службы установлены Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» (ст. 38). Для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, он равен сроку, указанному в контракте о прохождении военной службы.

По окончании срока военной службы и при отсутствии оснований к его продлению (например, заключение нового контракта о прохождении военной службы) военнослужащий подлежит обязательному увольнению с военной службы.

Контракт о прохождении военной службы предусматривает следующие условия, которые обязаны соблюдать стороны после его заключения:

а) обязанность гражданина проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках, воинских формированиях или органах в течение установленного контрактом срока;

б) обязанность гражданина добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

в) право гражданина на соблюдение его прав и прав членов его семьи, включая получение льгот, гарантий и компенсаций, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими статус военнослужащих, порядок прохождения военной службы.

После поступления на военную службу по контракту военнослужащий обязуется проходить ее в течение установленного контрактом срока в Вооруженных Силах, других войсках, воинских формированиях и органах. Военнослужащий не имеет права самовольно отказаться от исполнения обязанностей военной службы, изменить место военной службы, за исключением случаев заключения в установленном порядке контракта о прохождении военной службы с другим федеральным органом исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба.

За уклонение от исполнения данной обязанности военнослужащий в зависимости от характера и тяжести совершенного правонарушения несет дисциплинарную или уголовную ответственность.