Защита авторских и смежных прав осуществляется путем взыскания по решению суда, третейского суда или арбитража убытков или полученных нарушителем доходов, компенсации, а также путем принятия других предусмотренных законодательством мер. В частности, Законом предоставлено право судье единолично вынести определение о наложении ареста и изъятии всех экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они контрафактны. Понятие контрафактного произведения (от франц. Contrefac,on) впервые было введено в отечественное законодательство именно данным Законом. Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских или иных смежных прав. Данный термин применяется и для обозначения товаров, в отношении которых отсутствует патентная чистота или имеет место паразитарное прикрепление, рабское копирование или иное нарушение.

Из указанного правила имеется два исключения, поименованные в ст. 42 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Согласно данной статье, обязательство экспортера поставить товар свободным от притязаний третьих лиц не распространяется на случаи, когда:

а) в момент заключения договора дистрибьютор знал или не мог не знать о таких правах или притязаниях, или

б) такие права или притязания являются следствием соблюдения экспортером технических чертежей, проектов, формул или иных исходных данных, представленных покупателем.

Учитывая важность прав интеллектуальной собственности, в дистрибьюторском соглашении может быть предусмотрено либо то, что дистрибьютор обязуется предоставлять производителю необходимое содействие для защиты его прав, в частности при регистрации патентов и товарных знаков, информации о нарушениях его прав, в отношении предъявления исков в случае их нарушения и ведения подобных дел в судах, третейских судах и в арбитражах, либо то, что дистрибьютор обязуется выступать в качестве стороны в юридическом процессе при возникновении спора. Естественно, что стороны должны согласовать и порядок распределения расходов по ведению дела, а также порядок возмещения экспортером возможных убытков дистрибьютора. Например, дистрибьютор может принять обязательство использовать товарный знак экспортера (производителя) в ходе реализации товара, включая его рекламу. При этом возможны два варианта: во-первых, экспортер может зарегистрировать принадлежащий ему товарный знак на договорной территории; во-вторых, право регистрации товарного знака экспортера может быть предоставлено им дистрибьютору.

По общему правилу дистрибьюторские соглашения включают обязательство сторон не разглашать или не использовать для каких-либо целей составляющую существо соглашения конфиденциальную информацию, ставшую им известной в период их деятельности. Как показывает международная практика, такое обязательство сохраняет силу в течение согласованного периода после истечения срока действия дистрибьюторского соглашения. При этом, однако, следует учитывать законодательство РФ относительно сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, а именно Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну", действующее и в настоящее время. В нем установлено, что коммерческую тайну предприятия и предпринимателя не могут составлять:

- учредительные документы (решение о создании предприятия или договор учредителей) и Устав;

- документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью (регистрационные удостоверения, лицензии, патенты);

- сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему;

- документы о платежеспособности;

- сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест;

- документы об уплате налогов и обязательных платежах;

- сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также других нарушениях законодательства и размерах причиненного при этом ущерба;

- сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Однако действие данного Постановления не распространяется на сведения, относимые в соответствии с международными договорами к коммерческой тайне, а также на сведения о деятельности предприятия, которые в соответствии с действующим законодательством составляют государственную тайну.

Как отмечалось, дистрибьюторские отношения могут быть исключительными или неисключительными. В принципе исключительное право распространяется на всю территорию страны, хотя иногда оно может быть ограничено ее частью. Сторонам соглашения рекомендуется уделить особое внимание определению территории, поскольку неточности в ее определении могут привести в дальнейшем к спорам. Одновременно стороны могут предусмотреть и положения, направленные на недопущение конкуренции. Например, дистрибьютор может принять на себя обязательство не осуществлять продажу конкурирующих товаров за пределами договорной территории, а производитель (экспортер) может принять на себя обязательство не продавать товары тем потребителям, которые могут экспортировать их на территорию дистрибьютора (оговорка о косвенном или параллельном экспорте или импорте).

В зависимости от номенклатуры товаров, на продвижение которых направлен договор, деятельность дистрибьютора может быть ограничена определенными группами потребителей.

В соответствии с дистрибьюторским соглашением сторонами заключаются затем договоры купли-продажи отдельных партий товаров. Дистрибьютор, который обязался соблюдать интересы экспортера или производителя, обязан перепродавать купленные им товары на условиях, которые не должны ущемлять интересы экспортера. Обычно это условие включается в соглашение. В остальном же условия договоров купли-продажи аналогичны условиям любых иных договоров этого вида.

Формулирование условий договора (контракта) международной купли-продажи товаров осуществляется по правилам, принятым для обычных договоров данного вида, в частности путем формулирования наиболее часто встречающихся ситуаций в виде Общих условий поставок, а индивидуальных, специфических для конкретного договора условий - в его основной части. Учитывая, что взаимоотношения сторон носят длительный характер, такой способ формулирования условий договора международной купли-продажи товаров (контракта) позволяет в максимальной степени обеспечить единство условий таких договоров в течение всего срока действия дистрибьюторского соглашения, поскольку переговорный процесс по согласованию отдельных условий контракта сводится при таком варианте к минимуму.

Стороны могут предусмотреть также проведение единообразной торговой политики, а также гармонизацию условий продажи дистрибьютором с аналогичными условиями экспортера (производителя) в отношении, в частности, услуг, оказываемых потребителям: гарантии, гарантийное и послегарантийное техническое обслуживание.

Как правило, стороны предусматривают в договорах международной купли-продажи товаров (контрактах), что при наличии противоречий между общими условиями продажи и дистрибьюторским договором преимущественное значение имеют предписания последнего.

Обязанностям дистрибьютора посвящен отдельный, наиболее полный раздел Руководства МТП, включающий 16 подпунктов.

На первом месте среди обязанностей дистрибьютора выделяется защита интересов производителя и соблюдение его указаний. Перепродажа товаров экспортера (производителя) осуществляется дистрибьютором как в своих интересах, так и в интересах экспортера. Данная обязанность дистрибьютора может быть сформулирована общим образом, например, путем указания на то, что он обязан защищать интересы производителя надлежащим образом, либо путем конкретизации отдельных его обязанностей в соответствующих разделах дистрибьюторского договора (о техническом обслуживании, о рекламе и т.д.). Внимания договаривающихся сторон требует и правило о том, что дистрибьютор в отношении политики сбыта товаров должен следовать указаниям экспортера. Причем данное правило не должно наносить ущерб интересам дистрибьютора.

Содействие продажам и организация сбытовой сети конкретизируются затем в договоре путем согласования конкретных методов.

Одновременно экспортер (производитель) может зарезервировать за собой право осуществлять проверку деятельности дистрибьютора, включая применение его товарного знака, передачу технологии (ноу-хау), а также организацию и содержание им операций по продаже, содержанию складов и т.п.

В отношении контроля экспортера за реализацией дистрибьютором сбыта товаров стороны могут предусмотреть различные варианты - от полной свободы дистрибьютора в выборе его внутренних партнеров до получения предварительного разрешения экспортера, от обязанности согласовывать сбытовую сеть с экспортером до обязанности просто его информировать об этом.

Поскольку согласно российскому законодательству (ст. 403 ГК РФ, что соответствует и законодательству других государств) должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо, поэтому в соглашении целесообразно выбрать одну из возможностей: либо полную свободу дистрибьютора в выборе его партнеров; либо обязательное предварительное разрешение экспортера (производителя); либо обязанность информирования дистрибьютора о таких партнерах. Общепринятым для соглашений такого рода является, что дистрибьютор несет ответственность за операции с теми лицами, с которыми он в процессе сбыта заключает контракты на договорной территории, поэтому никакой юридической связи между экспортером (производителем) и лицами, с которыми дистрибьютор вступает в договорные отношения, не возникает. И сам дистрибьютор несет неблагоприятные последствия невыполнения принятого на себя обязательства (в виде возмещения убытков, в виде неполученной прибыли или согласованного сторонами штрафа или иным образом).

В функции дистрибьютора помимо продаж договорных товаров входит также обязанность прилагать усилия для их продвижения и защиты интересов экспортера, в частности, путем создания и поддержания соответствующей особенностям товара сети технического обслуживания договорных товаров на договорной территории. При намерении дистрибьютора организовать послепродажное техническое обслуживание стороны договариваются о создании соответствующего резерва запасных частей, о порядке его пополнения, отчетах о его использовании, а также о возврате неиспользованных запасных частей по прекращении действия дистрибьюторского соглашения. Стороны могут договариваться как об объеме и порядке предоставления услуг по устранению дефектов, обеспечиваемых дистрибьютором в течение гарантийного (бесплатно) и послегарантийного периода (по согласованным справедливым ценам) в отношении договорных товаров, так и об обязанности экспортера (производителя) поставлять необходимые детали и запасные части.

При этом стороны могут согласовать гарантированный минимум продаж, т.е. минимальное количество товаров, которое ежегодно или в течение шести месяцев или иного периода дистрибьютор обязуется закупить и реализовать. Это положение приобретает особую важность в случае предоставления дистрибьютору исключительного права, при котором экспортер (производитель) утрачивает право выступления на данном рынке. В такой ситуации принимаемое дистрибьютором обязательство о минимуме закупок является как бы встречным удовлетворением для экспортера. Данное обязательство может быть выражено в виде согласованной на определенный период (год, полгода, квартал) квоты продажи или в виде фиксированного процента сделок в отношении договорных товаров.

При этом возникают две проблемы. Первая состоит в определении в соглашении оптимальной квоты, отражающей возможности и экспортера (производителя), и дистрибьютора. Вторая проблема заключается в определении в соглашении последствий недостижения согласованной квоты. Одним из таких последствий может быть право экспортера на досрочное расторжение соглашения, другим вариантом может быть лишение дистрибьютора исключительного права полностью или частично, сокращение договорной территории, а также применение имущественных санкций по нормам применимого права. Третьим вариантом разрешения проблемы может быть согласование проведения периодических встреч с целью фиксирования результатов продаж и согласования соответствующих цифр на предстоящий период. Учитывая долгосрочный характер отношений сторон, этот способ может оказаться наиболее эффективным, учитывая, что во время этих встреч сторонами могут быть согласованы и другие вопросы, решение которых зависит от конъюнктурных и иных колебаний рынка, в частности вопросы цены, расчетов за товары, послепродажного сервиса.

Как правило, соглашения возлагают на дистрибьютора обязанность в согласованные сроки проводить рекламную кампанию, отвечающую маркетинговой политике экспортера (производителя) и необходимую для содействия продажам его товаров. При этом сторонам целесообразно определить объем рекламной кампании и способы ее проведения. С учетом объема рекламы и глубины воздействия ее на потребителя, а также значительной стоимости рекламы, особенно в таких средствах масс-медиа, как телевидение, данный вопрос заслуживает внимания. Обычно экспортер (производитель) сохраняет за собой право контроля за содержанием рекламы, поскольку он заинтересован в сохранении своего фирменного имиджа. Поэтому соглашение может предусматривать обязанность дистрибьютора за свой счет использовать рекламные ролики и другие материалы экспортера (производителя) при проведении рекламной кампании в стране сбыта.

Распределение расходов по рекламе согласовывается сторонами в соглашении либо путем указания процентного отношения к стоимости проведения одобренных экспортером (производителем) рекламных кампаний, либо путем вычитания определенного процента из оборота, достигнутого дистрибьютором и причитающегося экспортеру (производителю). При этом на дистрибьютора может быть возложена обязанность представления согласованных документов для получения возмещения своих расходов. В любом случае условия возмещения расходов по рекламе должны быть сформулированы таким образом, чтобы избежать различного их толкования сторонами соглашения.

Как правило, одним из средств продвижения товаров экспортера на рынок является представление его товаров на торговых ярмарках и выставках, проводимых на договорной территории. Поэтому в соглашении целесообразно определить условия представления товаров экспортера (производителя) - совместно сторонами соглашения или только дистрибьютором, а также способ распределения расходов по такому участию. При этом важно помнить о защите патентных прав при представлении новых изделий, а также о конвенционном приоритете в шесть месяцев, предоставляемом Парижской конвенцией 1883 г. для охраны прав изобретателей и иных патентообладателей для их защиты как в стране выставки, так и в других странах.

Фиксирование цены продажи договорных товаров на договорной территории является одним из центральных пунктов соглашения. Это может быть сделано путем отсылки к прейскуранту производителя или в виде согласованного процента от указанной цены. Однако, как отмечается в Руководстве МТП, во многих индустриальных странах имеется тенденция к запрещению поддержания розничной цены. Так, в ФРГ, США, во Франции, в Великобритании, в Скандинавских странах законодательство запрещает такую практику в отношении дистрибьюторских соглашений. Аналогичные запрещения содержатся и в законодательстве о конкуренции Европейского союза, причем действие этого законодательства, как отмечалось, распространяется на все товары из любых стран, попадающие в рамках дистрибьюторских соглашений на рынок стран ЕС.

Информирование экспортера (производителя) является одной из обязанностей дистрибьютора. Она может включать предоставление в согласованные периоды информации об условиях рынка, перспективах продажи, деятельности конкурентов, об их ценах и спецификациях их товаров. Возможно согласование предоставления дистрибьютором информации о действующем на договорной территории законодательстве, в частности о стандартах безопасности договорных товаров, обязательности указания их состава и происхождения, о маркировке и упаковке товаров.

Несомненную важность для экспортера (производителя) представляет информация о деятельности дистрибьютора и его потребителей, особенно это существенно, когда сторонами соглашения предусмотрено вознаграждение за клиентуру. Например, в ФРГ предоставление таких сведений возможно только в случае предоставления дистрибьютору права на возмещение за клиентуру на условиях и в соответствии с правилами о возмещении за клиентуру агентам.

Важное значение для дистрибьюторских договоров имеет различие между согласованием в соглашении исключительного права продажи и предписаниями о неконкуренции, которые могут как содержаться в самом соглашении, так и следовать из применимого права, в частности из законодательства ЕС. Под конкурирующими товарами понимаются в целом товары одной и той же категории либо однородные товары, которые отвечают тому же стандарту качества и являются достаточно близкими по цене. Обычно стороны в соглашении определяют порядок сбыта таких товаров дистрибьютором - от полного запрещения такового до возможности сбыта таких товаров с согласия экспортера (производителя). Урегулирование сбыта конкурирующих товаров распространяется, как правило, на период действия дистрибьюторского соглашения или на согласованный период после истечения его действия. Однако согласно праву ЕС такое запрещение должно прекратить действие, как только закончится действие дистрибьюторского соглашения.

Обязанности экспортера (производителя) включают несколько основных моментов. К ним относится прежде всего оказание содействия дистрибьютору, объем и условия предоставления такого содействия согласовываются в дистрибьюторском соглашении. Условия поставки товаров во исполнение дистрибьюторского соглашения также подлежат согласованию сторонами. Это может быть осуществлено путем указания в самом соглашении или в приложении к нему перечня таких товаров, а также условий их поставки.

Значительное внимание уделяется и вопросам, возникающим в ходе исполнения или ненадлежащего исполнения принятых обязательств, а также условиям продления действия соглашения, его соотношения с ранее заключенными по тем же вопросам соглашениям, прекращения соглашения и т.п.