Проблема использования конструкции натуральных обязательств вообще и применительно к играм и пари в частности возникает в связи и с более поздним законодательством других стран, на что уже обращалось внимание выше. Так, в частности, Л. Жюллио де ла Морандьер, оспаривая взгляды тех, кто полагал, что "долг, возникший из игр и пари, абсолютно недействителен как противный публичному порядку", подчеркивал, что "это утверждение трудно привести в соответствие со ст. ст. 1965 и 1967 (имеется в виду ГК Франции - М.Б.), которые одна и другая, как это представляется ясным, признают наличие в соответствующих случаях натурального обязательства, к тому же это утверждается старой поговоркой: долг из игры - долг чести" <*>.

--------------------------------

<*> Жюллио де ла Морандьер Л. Гражданское право Франции. Т. 2. С. 519.

Одна из статей Французского ГК (ст. 1235) может быть отнесена к числу ограничивших сферу действия натуральных обязательств. В ней, наряду с общей нормой, "любой долг не подлежит обратному истребованию", в эту же статью помещено составляющее исключение из приведенной нормы правило: "обратное истребование не допускается в отношении натуральных обязательств, которые были исполнены добровольно". Общие нормы о натуральных обязательствах включены в Гражданский кодекс Нидерландов. Так, в кн. 6 ("Общая часть обязательственного права") содержатся соответствующие статьи, предусматривающие, что "натуральным является обязательство, востребование которого в правовом порядке невозможно, притом оно переходит в обязательство, воспрепятствие которого в правовом порядке возможно в результате заключенного между должником и кредитором договора". При этом особо предусмотрены условия существования натуральных обязательств. Это случаи, при которых либо закон или сделка не предусматривают возможности востребования обязательства, либо какое-либо лицо имеет в отношении другого лица безотлагательное моральное обязательство такого характера, что исполнение его, хотя и не принуждаемое в правовом порядке, по общепринятому мнению, рассматривается как удовлетворение обязательства в отношении этого другого лица.

Нормой, которая охватывала широкий круг натуральных обязательств и, соответственно, была способна вместить отношения по играм и пари, можно было считать ст. 401 ГК 1922 г. Она предусматривала, что не вправе требовать возврата уплаченного тот, кто исполнил обязательство, хотя бы лишенное исковой защиты, но не являющееся недействительным в силу закона. Следует отметить, что ГК 1964 г. такого рода статью не включил. Он ограничился тем, что в ст. 89 воспроизвел ст. 47 ГК 1922 г. в отношении последствий исполнения таких обязательств по истечении срока исковой давности (такая же норма содержится в ст. 206 действующего ГК) <*>.

--------------------------------

<*> О натуральных обязательствах, применительно к играм и пари в частности, см: Гражданское право: Учебник / Под ред. В.В. Залесского, М.М. Рассолова. С. 629; Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. М., 2003. С. 825 - 826 (в последней работе обращается внимание на определенные ограничения в действии натуральных обязательств. Имеются в виду невозможность представления соответствующих обязательств к зачету и такая же невозможность обеспечения их поручительством).

Статья 1062 действующего ГК специального указания, относящегося к возможности истребовать обратно произведенное добровольно исполнение, также не содержит. Однако можно считать, что в этом и нет нужды, поскольку указанная статья весьма точно обозначила границы недопустимости судебной защиты соответствующих требований. Соответственно, не признается на случай игр и пари лишь наличие права на иск в процессуальном смысле.

Две другие нормы ст. 1062 ГК устанавливают сужение ограничительного действия первой из содержащихся в этой статье норм. Вместе с тем, как подчеркивала Н.П. Василевская, обе нормы направлены на традиционный принцип защиты слабой стороны. При этом "правило о защите "слабой стороны" относится только к требованиям участников игр (пари), но не их организатора" <*>.

--------------------------------

<*> См. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. М., 1997. С. 691.

В приведенных правилах речь прежде всего идет о том, что требования, исходящие от лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, подлежат судебной защите, которая состоит в возможности признания соответствующего договора недействительным с последствиями, указанными в ст. 167 ГК. Поскольку имеются в виду в подобных случаях сделки оспоримые, выделенные в ст. 178 ГК, в полном соответствии со ст. 166 (п. 2) ГК, сослаться на указанную в ст. 1062 ГК норму может только потерпевшая сторона.

Статья 1062 ГК не упоминает о требованиях, основанных на ничтожных сделках. Объяснение этому можно найти в том, что соответствующие сделки как таковые не нуждаются в признании их недействительными судебным решением (п. 1 ст. 166 ГК).

Значение еще одной третьей по счету нормы, включенной в ст. 1062 ГК, состоит в том, что предусмотренное в ней недопущение судебной защиты требований, связанных с организацией игр и пари, не распространяется на те требования, о которых идет речь в п. 5 ст. 1063 ГК. Из этого следует право выигравшего участника игр (пари), организованных в предусмотренных ст. 1063 ГК случаях, заявить в суде адресованное организатору, не исполнившему своих обязанностей по соответствующему договору, требование выплатить выигрыш, а также возместить убытки, причиненные нарушением договора организатором игр (пари).

Такой же общей, как и включенные в ст. 1062 ГК, является одна из норм ст. 928 ГК - о страховании убытков, возникших от участия "в играх, лотереях и пари". Содержащийся в ней в соответствующих случаях запрет страхования выражает наряду с некоторыми другими особенностями правового режима игр и пари все то же общее негативное отношение к подобным сделкам. Об этом нетрудно судить уже по тому, что указанная статья исключает возможность страхования, наряду с убытками от участия в "играх, лотереях и пари", также "страхования противоправных интересов" и "расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников" <*>.

--------------------------------

<*> На указанный счет была высказана Н.П. Василевской и иная точка зрения: "Разрешение такого страхования противоречило бы ст. 1062 ГК, которая лишает судебной защиты требования, вытекающие из игр и пари, кроме случаев, предусмотренных в законе" (Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2. М., 1997. С. 578).

Однако при этом все же не учитывалось существование ст. 1063 ГК, которая предусматривает возможность судебной защиты соответствующих требований. По этой причине не было бы препятствием отграничить указанное запрещение страхования убытков от игр, охватываемых ст. 1063 ГК. Имеется в виду, что только для такого случая могло бы иметь значение страхование соответствующего интереса. Между тем смысл запрета страхования и оказывается все же иным, более широким.

Специальные нормы об организации игр и пари. Цель введения ст. 1063 ГК состоит в создании особого правового режима для предпринимательской деятельности в рамках определенных видов игр и пари <*>. Эту основанную на договоре деятельность составляет то, что как раз и именуется "игорным бизнесом".

--------------------------------

<*> Режим предпринимательской деятельности по организации игр установлен различный. В качестве примера можно сослаться на действие Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3418), а также изданных в соответствии с указанным Законом иных актов. Имеются в виду, в частности, утвержденное Комитетом РФ по финансовому мониторингу (КФМ) 16 июня 2003 г. Положение о порядке осуществления Комитетом контроля за исполнением настоящего Закона организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, а также о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а, кроме него, рекомендации по отдельным положениям правил внутреннего контроля, разрабатываемых организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Акты, о которых идет речь, относят к числу объектов государственного контроля, в частности, содержание тотализаторов и букмекерских контор, а также проведение лотерей и иных игр, в которых организаторы разыгрывают призовой фонд между участниками, и, соответственно, объекты внутреннего контроля организаций, содержащих тотализаторы и букмекерские конторы, а также проводят лотереи и иные игры, в которых организатор разыгрывает призовой фонд между участниками, в том числе в электронной форме.

Границы специального по отношению к общему установленному ст. 1062 ГК правовому режиму определяются субъектным составом соответствующих отношений. В отличие от ст. 1062 ГК, которая называет допустимым участие в качестве сторон договора, о котором идет речь, без каких-либо ограничений юридических лиц и граждан, в ст. 1063 ГК круг возможных организаторов строго ограничен <*>. В ней предусмотрено, что "отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, - и участниками игр основаны на договоре" <**>. Приведенная норма позволяет считать игры и пари, урегулированные ст. 1063 ГК (в противовес всем остальным играм и пари), организованными и одновременно "легитимированными" играми. При этом имеется в виду, что подобная легитимация в широком смысле этого слова охватывает как заключение, так и исполнение соответствующих договоров.

--------------------------------

<*> По поводу правового статуса организатора в литературе отмечается, что "в большинстве случаев организатор участвует в игре или пари на равных с остальными игроками, т.е., так же как и они, рискует проиграть. Термин "организатор игры или пари" говорит не об особом положении этого лица в обязательстве из договора, а именно о специфике его предпринимательской деятельности. В отличие от обычного игрока организатор вправе содержать игорное заведение (казино, тотализатор, букмекерскую контору, зал игровых автоматов и т.п.) и заниматься игорным бизнесом" (Гражданское право / Под ред. В.В. Залесского, М.М. Рассолова. С. 630).

<**> Приведенная редакция ст. 1063 ГК является новеллой, внесенной Законом "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" (СЗ РФ. 2003. N 2. Ст. 167). Прежняя редакция этой статьи предусматривала возможность выступления в качестве организаторов, помимо Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, лиц, получивших от уполномоченного государственного или муниципального образования "разрешение (лицензию)". Значение указанной новеллы усматривается в том, что "если существовавшая ранее формулировка позволяла делать вывод, в силу которого "действие ст. 1063 ГК РФ распространяется на любые азартные игры, организуемые лицами, получившими лицензию на деятельность в сфере игорного бизнеса, а не только на игры, на организацию которых получено отдельное разрешение от уполномоченного государственного или муниципального органа", то теперь подобное толкование исключается" (Борисов А.Н. Налог на игорный бизнес. Комментарий к гл. 29 части второй Налогового кодекса РФ. М., 2004. С. 11). Значение приведенной новеллы состоит в усилении государственного контроля за проведением соответствующих игр с явно выраженной целью: сочетания общего лицензионного порядка, относящегося к возможности осуществления соответствующей деятельности как таковой, с разрешением осуществления конкретной игры.

Статья 364 Налогового кодекса устанавливает дополнительные ограничения для тех, кто будет выступать в качестве организатора игорного бизнеса, в зависимости от того, идет ли речь об игорном заведении (включая букмекерскую деятельность) или о тотализаторе. В первом случае - это организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющие в сфере игорного бизнеса деятельность по организации азартных игр и пари, кроме азартных игр на тотализаторе. В последнем случае в указанной роли вправе выступать организация или индивидуальный предприниматель, которые осуществляют в той же сфере игорного бизнеса посредническую деятельность по приему ставок от участников взаимных пари и (или) выплате выигрыша.

Не только ст. 1062 ГК, но и ст. 1063 ГК не содержат особых правил, устанавливающих обязательную форму заключенного сторонами договора. Это означает необходимость руководствоваться общими правилами о форме сделок (ст. ст. 158 - 163 ГК) и специальными - о форме договоров (ст. 434 ГК). Регулирование этого и других вопросов, связанных с рассматриваемыми договорами, осуществляется как принятыми на определенном уровне специальными актами, которые регулируют отдельные виды договоров, так и не противоречащими им правилами, разработанными самими организаторами. Имеется в виду, что к указанным договорам как договорам присоединения применяется п. 1 ст. 428 ГК, в силу которого условия заключенного договора могут определяться в формулярах или иных стандартных формах одной из сторон, в роли которой в данном случае выступает организатор игр. Широкое распространение применительно к играм и пари получило заключение договора с помощью такой формы устно заключаемых сделок, как конклюдентные действия (п. 2 ст. 158 ГК), которые могут выполнять роль не только акцепта, но и оферты (примером служат игровые автоматы) <*>.

--------------------------------

<*> Статья 364 Налогового кодекса содержит определение игрового автомата: "специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения".

В п. 2 ст. 1063 ГК содержится указание на оформление договора между организатором и участником игр (пари) в случаях, предусмотренных правилами, путем выдачи лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом <*>. Имеется в виду в данном случае форма не самого договора, а соответствующего правоустанавливающего документа. Такой документ может оказаться необходимым при выплате выигрыша, возврате уплаченных за участие в играх денег, уступке прав на участие в розыгрыше и т.п. <**>.

--------------------------------

<*> К числу иных способов заключения договоров как раз и относится игра, осуществляемая с помощью "игрового автомата".

<**> Содержащееся в ст. 1063 ГК указание на возможность оформления договора с помощью не только перечисленных документов, "но и иным способом" является позднее внесенной новеллой. До этого имели место высказывания в пользу признания "документа" письменной формой договора (см.: Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. Полутом II. М., 2000. С. 350). Те, кто не соглашался с таким выводом, указывали на то, что "лотерейный билет или аналогичный документ не тождественны письменной форме сделки, но в данном случае несоблюдению обязательной письменной формы договора не придается правового значения" (Гражданское право: Учебник / Под ред. В.В. Залесского, М.М. Рассолова. С. 631), а также на то, что "лотерейный билет, квитанция, иной документ, которые закрепляют существенные условия таких договоров, не являются письменной формой договоров игр, их следует рассматривать как документы, удостоверяющие факт заключения договора игры в устной форме и фиксирующие его содержание" (Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2003. С. 885).

Непременным требованием к оферте в рассматриваемых случаях служит включение в нее условий о сроке проведения игр (пари), а также определение выигрыша и его размера (п. 3 ст. 1063 ГК). Там же предусмотрена гарантия для участников, которая выражается в обеспечении неизменности заключенного договора. Ее суть состоит в признании за участником права потребовать от организатора игр (пари), односторонне отказавшегося от их проведения в установленный срок, возмещения причиненных этим убытков в виде реального ущерба (имеется в виду, что упущенная выгода в подобных случаях возмещению не подлежит).

Основная обязанность, возлагаемая на организатора игр (пари), проводимых в порядке, предусмотренном в ст. 1063 ГК, состоит в выплате выигрыша победителю лотереи, тотализатора или иных игр (пари). Эта обязанность должна быть исполнена в предусмотренных условиями проведения игр (пари) размере, форме (имеется в виду выплата деньгами или натурой), а также в установленный срок. В отношении последнего требования предусмотрен "запасной вариант". Речь идет о том, что при отсутствии указания срока выплата выигрыша должна производиться в пределах десяти дней с момента определения результатов игр (пари), а если срок исполнения указан в законе, то в пределах этого срока (п. 4 ст. 1063 ГК).

Если организатором не были соблюдены условия выплаты выигрыша, предусмотренные ст. 1063 ГК, за участником признается право требовать от организатора, помимо выплаты выигрыша, также возмещения причиненных соответствующими нарушениями убытков (п. 5 ст. 1063 ГК). Поскольку на этот случай не предусмотрены какие-либо ограничения в порядке подсчета подлежащих возмещению убытков, участники вправе требовать в соответствии со ст. 15 ГК возмещения не только реального ущерба, но и упущенной выгоды. К этому добавляется и право требовать при денежном характере подлежащего выплате выигрыша также применения ст. 395 ГК. Имеется в виду обязанность должника (в данном случае - организатора) уплатить за пользование чужими денежными средствами, кроме самой суммы долга, также проценты на нее, исчисляемые в соответствии с учетной ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования).

Под "организованными играми", которым посвящена ст. 1063 ГК, подразумеваются главным образом лотерея, казино и тотализатор (взаимное пари).

Лотерея. Организация и проведение этого вида азартных игр урегулированы Федеральным законом "О лотереях". Закон (ст. 2) именует лотереей игру, основанную на договоре, по которому одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда, а другая (участник лотереи) получает право на выигрыш, если эта сторона будет признана в соответствии с условиями договора выигравшей.

Договор тем самым служит необходимым основанием для возникновения права на участие в розыгрыше призового фонда лотереи.

Одна из особенностей установленного для лотереи правового режима связана с публичным интересом к ней. Этот интерес выражается, в частности, в получении обязательных отчислений от проведенных на строго обозначенные цели лотерей. К числу таких целей относятся: финансирование социально значимых объектов и мероприятий, направленных на развитие физической культуры и спорта, образование, здравоохранение, гражданско-патриотическое воспитание, науку, культуру, искусство, туризм, экологическое развитие Российской Федерации и наряду с этим осуществление благотворительной деятельности. Указанный Закон ограничивает возможный круг организаторов лотереи. Имеется в виду, в частности, то, что из числа юридических лиц в этом качестве могут выступать только те, кто имеет местонахождение в Российской Федерации, создан по ее законодательству и получил в соответствии с Законом право на проведение соответствующей лотереи <*>.

--------------------------------

<*> Можно указать также на то, что от имени Российской Федерации вправе выступать только федеральный орган, уполномоченный Правительством РФ, а от имени субъекта Российской Федерации при проведении государственной лотереи на территории одного субъекта Российской Федерации - только уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации. Например, 18 января 2001 г. было принято Постановление Правительства г. Москвы о проведении компьютеризованной лотереи "Счастливая четверка" в 2000 - 2006 гг. на территории г. Москвы (см.: Вестник Мэрии Москвы. 2000. N 4. С. 35). Иной пример - 26 декабря того же года Правительство г. Москвы издало Постановление о проведении лотереи "Футт" в 2001 - 2003 гг. на территории г. Москвы (см.: Вестник Мэрии Москвы. 2001. N 5. С. 37).

Организатор несет ответственность перед участниками, при этом не только за собственные действия, но и за действия третьих лиц. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ по одному из рассмотренных ею дел, указав на обязанность организатора обеспечить реальное исполнение обязательства по выплате выигрыша участнику лотереи, отвергла ссылку организатора, с целью освобождения его от ответственности за невыплату выигрыша, на то, что выигрыш (автомобиль) не был поставлен изготовителем - автозаводом, имевшим договор с организатором <*>.

--------------------------------

<*> Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. N 8. С. 23.