2.6. Свободное использование произведений

Ранее действовавшее законодательство (ч. 1 п. 3 ст. 16 ЗоАП) устанавливало правило, известное как "принцип исчерпания авторских прав" (англ. - "exhaustion", нем. - "Erschopfung"). Смысл принципа сводился к тому, что распространение экземпляров произведения могло осуществляться без согласия автора и без выплаты ему авторского вознаграждения, если экземпляры произведения:

• были правомерно опубликованными, то есть были выпущены в обращение с согласия автора в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики;
• были выпущены в обращение посредством их продажи.

В ГК РФ принцип исчерпания авторских прав сохранен с некоторыми изменениями. Согласно ст. 1272 ГК РФ распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения при условии, что оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения. В отличие от ГК РФ, по ЗоАП принцип исчерпания авторских прав применялся, если экземпляры произведения были выпущены в обращение только посредством их продажи, то есть возмездной передачи права собственности на них.

Таким образом, по действующему ГК РФ допускается распространение оригинала или экземпляров произведения без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения при соблюдении двух условий:

• произведение было правомерно опубликовано. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров произведения, представляющих собой копию произведения в любой материальной форме, в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики исходя из характера произведения (ст. 1268 ГК РФ). Произведение также считается впервые обнародованным путем опубликования в Российской Федерации, если в течение тридцати дней после даты первого опубликования за пределами территории Российской Федерации оно было опубликовано на территории Российской Федерации (п. 2 ст. 1256 ГК РФ);
• оригинал или экземпляры произведения были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения. В частности, введением в гражданский оборот считаются: изготовление, применение, предложение о продаже, продажа и т.д.

Если эти условия соблюдены, то дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения возможно без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения, за исключением случая, предусмотренного ст. 1293 Кодекса, закрепляющей право следования.

Оно означает право автора оригинала произведения изобразительного искусства на получение от продавца вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи при каждой публичной перепродаже соответствующего оригинала, в которой в качестве продавца, покупателя или посредника участвует галерея изобразительного искусства, художественный салон, магазин или иная подобная организация.

Другие ограничения авторских прав выражаются в праве третьих лиц осуществлять использование произведений без согласия их авторов и без выплаты авторского вознаграждения. В некоторых случаях такое право сопровождается обязанностью (например, пользователь должен указывать источник заимствования).

Действующее законодательство устанавливает изъятия из авторского права в зависимости от вида произведения и от способа его использования.

Рассмотрим случаи свободного использования (без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения) произведений.

Свободное воспроизведение произведения в личных целях

Согласно ст. 1273 ГК РФ допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение гражданином исключительно в личных целях правомерно обнародованного произведения.

Не допускается (запрещается):

• воспроизведение произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений;
• воспроизведение баз данных или их существенных частей;
• воспроизведение программ для ЭВМ, кроме случаев, предусмотренных ст. 1280 Кодекса;
• репродуцирование (п. 2 ст. 1275 ГК РФ) книг (полностью) и нотных текстов;
• видеозапись аудиовизуального произведения при его публичном исполнении в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;
• воспроизведение аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях.

Перечисленные ограничения (запрещения) на практике очень сложно реализовать. Как, например, можно проконтролировать репродуцирование (ксерокопирование) книг и нотных текстов? Кроме того, ничего не сказано о правовых последствиях несоблюдения указанных запретов.

Свободное использование произведения в информационных,

научных, учебных или культурных целях

В соответствии со ст. 1274 ГК РФ, допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения:

• цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;
• использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;
• воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера, в случаях, когда такое воспроизведение или сообщение не было специально запрещено автором или иным правообладателем;
• воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за авторами таких произведений сохраняется право на их опубликование в сборниках;
• воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью;
• воспроизведение без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых правомерно опубликованных произведений, кроме произведений, специально созданных для воспроизведения такими способами.

Нельзя не обратить внимание на изменения, коснувшиеся библиотек и их пользователей. Библиотеки по-прежнему могут предоставлять экземпляры произведений (правомерно введенные в гражданский оборот) во временное безвозмездное пользование (п. 2 ст. 1274 ГК РФ). Такое пользование допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения. Однако экземпляры произведений, выраженные в цифровой форме, могут предоставляться только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме (видимо, предполагается отсутствие технических средств копирования - дисководов, открытых портов и т.д.). На практике это означает, что если пользователю библиотеки понадобится экземпляр произведения в цифровой форме, то он не может, как раньше, воспользоваться платными услугами библиотеки - получить его на диске, дискете или по электронной почте. Он может воспользоваться таким экземпляром только в помещении библиотеки.

Обязательным условием правомерности использования произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях является указание имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования.

Без согласия автора (иного правообладателя) оригинального произведения и без выплаты ему вознаграждения допускается создание произведения в жанре литературной, музыкальной или иной пародии либо в жанре карикатуры на основе другого (оригинального) правомерно обнародованного произведения и использование этой пародии либо карикатуры.

Свободное использование произведения

путем репродуцирования

Под репродуцированием (репрографическим воспроизведением) понимается факсимильное воспроизведение произведения с помощью любых технических средств, осуществляемое не в целях издания.

Репродуцирование не включает воспроизведение произведения или хранение его копий в электронной (в том числе в цифровой), оптической или иной машиночитаемой форме. Исключением является лишь создание с помощью технических средств временных копий, предназначенных для осуществления репродуцирования.

Статья 1275 ГК РФ допускает без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения репродуцирование (подп. 4 п. 1 ст. 1273 ГК РФ) в единственном экземпляре без извлечения прибыли:

• правомерно опубликованного произведения - библиотеками и архивами для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров произведения и для предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим их по каким-либо причинам из своих фондов;
• отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций) - библиотеками и архивами по запросам граждан для использования в учебных или научных целях, а также образовательными учреждениями для аудиторных занятий.

Возвращаясь к ситуации с библиотеками и их пользователями, следует подчеркнуть, что ст. 1275 ГК РФ допускает без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения репродуцирование:

• только отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без иллюстраций);
• в единственном экземпляре;
• без извлечения прибыли;
• по запросам граждан - для использования в учебных или научных целях.

Предполагается, что при отсутствии хотя бы одного из этих условий на репродуцирование требуется согласие автора (иного правообладателя) и выплата ему вознаграждения.

Как и в предыдущем случае (ст. 1274 ГК РФ), обязательным условием правомерности такого использования является указание имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования.

Свободное использование произведения,

постоянно находящегося в месте, открытом

для свободного посещения

Согласно ст. 1276 ГК РФ допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю фотографического произведения, произведения архитектуры или произведения изобразительного искусства, которые постоянно находятся в месте, открытом для свободного посещения (например, парк, кинотеатр и т.д.).

Исключением являются случаи, когда изображение произведения таким способом является основным объектом этого воспроизведения, сообщения в эфир или по кабелю либо когда изображение произведения используется в коммерческих целях.

Свободное публичное исполнение музыкального произведения

Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения публичное исполнение музыкального произведения во время официальной или религиозной церемонии либо похорон в объеме, оправданном характером такой церемонии (ст. 1277 ГК РФ).

Свободное воспроизведение произведения

для целей правоприменения

Статья 1278 ГК РФ допускает без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения воспроизведение произведения для осуществления производства по делу об административном правонарушении, для производства дознания, предварительного следствия или осуществления судопроизводства в объеме, оправданном этой целью.

Свободная запись произведения организацией эфирного вещания

в целях краткосрочного пользования

Согласно ст. 1279 ГК РФ организация эфирного вещания вправе без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения делать запись в целях краткосрочного пользования того произведения, в отношении которого эта организация получила право на сообщение в эфир. Такая запись должна быть сделана организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для собственных передач.

Организация обязана уничтожить такую запись в течение шести месяцев со дня ее изготовления, если более продолжительный срок не согласован с правообладателем или не установлен законом. Запись может быть сохранена без согласия правообладателя в государственных или муниципальных архивах, если она носит исключительно документальный характер.

Свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных.

Декомпилирование программ для ЭВМ

В соответствии со ст. 1280 ГК РФ лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

• внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения исключительно в целях их функционирования на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования такой программы или базы данных в соответствии с их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения изучать, исследовать или испытывать функционирование такой программы в целях определения идей и принципов, лежащих в основе любого элемента программы для ЭВМ, путем осуществления вышеуказанных действий;

• изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра, в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована в иных целях, чем цели, указанные в подп. 1 п. 1 ст. 1280, и должна быть уничтожена, если владение экземпляром таких программы или базы данных перестало быть правомерным.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить осуществить эти действия иным лицам.

Условием правомерности совершения таких действий является то, что они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой. При этом должны быть соблюдены следующие условия:

• информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;
• указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;
• информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами.

Информация, полученная в результате декомпилирования:

• не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, когда это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами;
• не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ;
• не может использоваться для осуществления другого действия, нарушающего исключительное право на программу для ЭВМ.

Применение положений, предусмотренных ст. 1280 ГК РФ, не должно наносить неоправданный ущерб нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя.

Анализируя перечисленные случаи свободного использования произведений, следует обратить внимание на то, что законодатель устанавливает ограничение свободного использования: нельзя использовать произведение способом и в объеме, не оправданными целями цитирования. Нельзя не обратить внимание на использование законодателем таких формулировок, как "в объеме, оправданном целью цитирования", "в объеме, оправданном поставленной целью", "в объеме, оправданном информационной целью". Другими словами, запрещается цитировать произведение полностью. В этом отношении интересен следующий пример.

Кандидат в депутаты А. обратился в суд с заявлением об отмене регистрации кандидата в депутаты Р. в связи с допущенными нарушениями законодательства об интеллектуальной собственности.

В обоснование заявления он указал, что по заказу Р. был изготовлен агитационный печатный материал, в котором в качестве иллюстрации помещено изображение первой страницы его агитационного печатного материала. Оригинал-макет листовки является произведением, авторские права на которое принадлежат ему, и является его интеллектуальной собственностью.

Р. ссылался на то, что титульный лист листовки А. объектом авторского права не является и может быть использован без его согласия в статье критического характера.

Решением городского суда в удовлетворении заявленного А. требования было отказано.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ указала, что допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования цитирование в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях из правомерно обнародованных произведений. При этом объем цитирования должен быть оправдан целью цитирования.

Цитирование производится для иллюстрации, подтверждения или опровержения высказываний автора, допустимо в указанных законом целях в объеме, оправданном целью цитирования.

Как установлено судом, статья Р. помещена в рубрике "В порядке дискуссии", является продолжением цикла статей, публикуемых в газете в течение нескольких месяцев, носит полемический и учебно-просветительский характер, посвящена текущим экономическим, политическим, социальным вопросам и проиллюстрирована фрагментом листовки (название и фотография А.).

Применительно к настоящему делу изображение титульного листа агитационной листовки А., помещенное в статье, может рассматриваться как цитата.

Под цитированием понимается включение одного или нескольких отрывков из произведения одного автора в произведение другого автора. В частности, как цитату следует рассматривать графическое воспроизведение части произведения изобразительного искусства. К последним относятся произведения живописи, графики, дизайна.

Агитационная листовка А. была обнародована. Объем помещенного изображения незначителен и с учетом характера и жанра статьи определяется ее целью. Имя автора листовки и источник заимствования в статье приведены.

Законом допускается свободное использование произведений фотографии, изобразительного искусства, которые постоянно расположены в месте, открытом для свободного посещения...

Агитационная листовка с фотографией А., в соответствии с ее назначением, распространялась среди избирателей в ходе проведения предвыборной агитации, в течение агитационного периода размещалась на стендах информации в уличных пикетах, что не оспаривалось представителями заявителя в судебном заседании, т.е. находилась в местах, которые могли быть посещаемы любыми людьми в течение всего срока, когда разрешена агитация.

Судом был сделан вывод о правомерности свободного использования Р. части агитационной листовки А. и отсутствии в его действиях нарушения законодательства об интеллектуальной собственности <49>.

--------------------------------

<49> Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 5 декабря 2003 года. Дело N 78-Г03-77.

В заключение отметим, что ограничения свободного использования произведений, установленные ст. ст. 1273 - 1280 ГК РФ, схожи с ограничениями авторского права, существующими в законодательстве практически всех стран мира, и прямо допускаются международными конвенциями. Например, ст. 10 Бернской конвенции допускает цитирование произведения, которое уже было доведено до всеобщего сведения на законных основаниях, при условии что оно осуществляется добросовестно и в объеме, оправданном поставленной целью, включая цитирование статей из газет и журналов в виде обзоров печати. При этом должен указываться источник и фамилия автора, если она обозначена на этом источнике. Статья 10bis Бернской конвенции также указывает дополнительные случаи возможного свободного использования произведений: определенных статей и произведений, переданных в эфир; произведений, показанных или оглашенных в связи с текущими событиями. Следует подчеркнуть, что в каждой стране могут быть законодательно закреплены свои критерии "добросовестного использования" - добросовестной практики (как юридическая концепция термин "добросовестное использование" получил признание в Законе США "Об авторском праве" 1976 г.). Термин "добросовестное использование" означает ограничение исключительного права. Однако "в соответствии с требованиями Бернской конвенции добросовестная практика не должна противоречить нормальному использованию произведения и наносить неоправданный ущерб законным интересам автора" <50>.

--------------------------------

<50> Глоссарий терминов ВОИС по авторскому праву и смежным правам // www.wipo.org.

Краткие выводы:

• ГК РФ последовательно (ст. 150, п. 2 ст. 1228, п. 1 ст. 1265) закрепляет принцип неотчуждаемости от автора его личных неимущественных авторских прав. Отказ от этих прав ничтожен;
• право на имя, право авторства и право на неприкосновенность произведений науки, литературы и искусства охраняются независимо от того, предоставлялась ли правовая охрана таким результатам интеллектуальной деятельности в момент их создания;
• авторство, имя автора и неприкосновенность произведения охраняются бессрочно;
• исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора (п. 1 ст. 1281 ГК РФ);
• впервые законодательно урегулирован порядок внесения наследниками или иными правопреемниками автора изменений. При использовании произведения после смерти автора лицо, обладающее исключительным правом на произведение, вправе разрешить внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений. При этом не должен искажаться замысел автора; не должна быть нарушена целостность восприятия произведения; это не должно противоречить воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме;
• обладатели авторских и смежных прав могут создавать основанные на членстве некоммерческие организации, на которые возлагается управление соответствующими правами на коллективной основе (организации по управлению правами на коллективной основе). Такие организации создаются в двух случаях: когда осуществление прав в индивидуальном порядке затруднено; когда ГК РФ допускается использование объектов авторских и смежных прав без согласия их обладателей, но с выплатой им вознаграждения;
• свободное (без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения) воспроизведение произведения допускается в случаях и в порядке, предусмотренных ГК РФ (ст. ст. 1273 - 1280).