Разделение и выделение

Под разделением хозяйственного общества признается его прекращение с передачей всех прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. То есть на базе одного общества создается несколько новых хозяйственных обществ.

Выделение представляет собой создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемому обществу без прекращения последнего. В данном случае, несмотря на создание нового общества, прежнее общество не прекращает свою деятельность.

Этапы процедуры разделения (выделения)

Применительно к акционерным обществам этапы разделения (выделения) включают:

1)       заседание совета директоров реорганизуемого общества;

2)       проведение общего собрания акционеров реорганизуемого общества;

3)       осуществление государственных регистрационных процедур.

Рассмотрим эти этапы.

Заседание совета директоров общества. Совет директоров обязан принять решения:

а)  о проведении внеочередного общего собрания акционеров;

б) о включении в повестку дня собрания следующих вопросов:

- о реорганизации общества в форме разделения (выделения);

-    об    избрании    совета    директоров    каждого    общества,    создаваемого    в    процессе
реорганизации.

Проведение общего собрания акционеров реорганизуемого общества. Общее  собрание  акционеров  принимает  решение  о  реорганизации  общества,   которое должно содержать:

-   наименование, сведения о месте нахождения каждого создаваемого общества;

-   порядок и условия разделения (выделения);

-   особенности размещения акций;

-  список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества;

-   список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества;

-   указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества;

-    указание  об утверждении  разделительного  баланса  с приложением  разделительного баланса;

-    указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества;

- наименование, сведения о месте нахождения регистратора создаваемого общества.
Государственная регистрация вновь образованных обществ.

Реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность (п. 3 ст. 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц).

Реорганизация юридического лица в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь образованных обществ (п. 4 ст. 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц).

После реализации всех указанных выше этапов осуществляется эмиссия ценных бумаг акционерных обществ, имеющая много общего с соответствующей процедурой, выполняемой при слиянии (присоединении).

Как и в случае со слиянием и присоединением, процедура разделения (выделения) обществ с ограниченной ответственностью аналогична рассмотренному выше механизму для акционерных обществ.

При этом заметим, что процедура реорганизации акционерных обществ претерпела некоторые изменения в связи с принятием ФЗ от 27 июля 2006 г. N 146-ФЗ. Если раньше процесс реорганизации акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью был практически идентичным, то теперь ситуация несколько изменилась. Основным различием процедуры реорганизации применительно к АО и ООО является то, что при реорганизации акционерных обществ для завершения процедуры не требуется проводить общие собрания вновь созданных обществ. В обществах с ограниченной ответственностью наличие таких собраний обязательно.

Преобразование

Рассматриваемый вид реорганизации хозяйственных обществ представляет собой изменение организационно-правовой формы юридического лица. Хозяйственные общества могут быть преобразованы в строго ограниченный круг юридических лиц:

в соответствии с п. 1 ст. 56 Закона об ООО и п. 1 ст. 2 Закона о народных предприятиях общества с ограниченной ответственностью могут быть преобразованы в:

-   акционерное общество;

-   общество с дополнительной ответственностью;

-   производственный кооператив;

-   акционерное общество работников (народное предприятие);

согласно п. 1 ст. 20 Закона об АО акционерные общества могут быть преобразованы в:

-   общество с ограниченной ответственностью;

-   производственный кооператив;

-   некоммерческое партнерство.

При этом следует учитывать, что закрытые акционерные общества могут свободно преобразоваться в акционерные общества работников (народное предприятие), в то время как открытым подобная трансформация запрещена, если их работникам принадлежит менее 49 процентов уставного капитала (п. 1 ст. 2 Закона о народных предприятиях).

Кроме того, исходя из п. 4 ст. 7 Закона об АО, открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридические лица иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица.

Общество с ограниченной ответственностью и закрытое акционерное общество не подлежат преобразованию в открытое акционерное общество, если размер уставного капитала вновь созданного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для ОАО (ст. 26 Закона об АО). Однако акционеры могут при желании увеличить размер уставного капитала до нужного уровня, и тогда изменение формы ведения бизнеса возможно.

Разумеется, при преобразовании хозяйственных обществ будут действовать количественные ограничения, установленные в отношении численности участников новых юридических лиц. Например, при преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью количество участников не должно превышать пятидесяти (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). В то же время в случае трансформации хозяйственного общества в производственный кооператив необходимо помнить, что число его членов - физических лиц не может быть менее пяти (ст. 4 Закона о производственных кооперативах).

Этапы преобразования

Этапы преобразования целесообразно проанализировать на примере акционерных обществ. Процедура преобразования АО аналогична порядку, предусмотренному для обществ с ограниченной ответственностью.

Заседание совета директоров акционерного общества.

Совет директоров должен принять следующие решения:

а)  о проведении внеочередного общего собрания акционеров;

б)   о включении в повестку дня собрания вопроса о реорганизации общества в форме преобразования (п. 2 ст. 20 Закона об АО).

Проведение общего собрания акционеров реорганизуемого общества.

Общее собрание акционеров по вопросу о реорганизации общества в форме преобразования принимает решение о реорганизации. Содержание данного решения по основным моментам совпадает с изложенным выше содержанием решения, принимаемого в случае разделения и выделения (подробнее см. п. 3 ст. 20 Закона об АО).

После одобрения всех вопросов повестки дня собрания происходит переход к следующим этапам преобразования.

Государственная регистрация созданного юридического лица.

Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшей организации, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность (п. 1 ст. 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц).

Изменение типа акционерного общества

Исходя из действующего законодательства, не исключается возможность преобразований закрытых акционерных обществ в открытые, и наоборот. Следует учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица, поскольку его организационно-правовая форма не изменяется (п. 23 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 18 ноября 2003 г. N 19). В связи с этим требования, предусмотренные при реорганизации в части составления передаточного акта, уведомления кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании.

Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и их государственной регистрацией в установленном порядке.