1.2. Акционерное общество (АО)

Понятие АО

Согласно действующему законодательству акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (п. 1 ст. 2 Закона об АО).

Преимущества АО

Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций. Возможность достаточно легкого отчуждения и приобретения этих ценных бумаг создает условия для привлечения капиталов широкого круга лиц. Это позволяет осуществлять дорогостоящие проекты при возможности собственников рассредоточивать свой капитал по нескольким акционерным обществам и таким образом минимизировать риск утраты своей собственности. Такой способ вложения средств выгоден также потому, что капиталы при акционерной форме предпринимательства могут свободно перемещаться из одной сферы производственно-хозяйственной деятельности в другую с учетом складывающейся конъюнктуры. Выбытие акционера из состава участников акционерного общества возможно только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выдела принадлежащей доли имущества или выплаты ее денежного эквивалента. Возможность держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал и увеличивать его без риска распределения между участниками является существенным преимуществом акционерного общества по отношению, например, к ООО и ОДО. Все это создает предпосылки для активного использования в бизнесе акционерной формы.

Акция

Права акционеров реализуются через владение акциями. Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала. Из смысла законодательства вытекает, что акция является ценной бумагой, комплексом прав, удостоверяет обязательственные права акционера к обществу и соответствует доле его участия в уставном капитале.

Бездокументарная форма акции

Наряду с выпуском акций в документарной форме, когда акция представляет собой документ установленного образца, содержащий обязательные реквизиты, российский законодатель, отвечая на требования рынка к повышению оборотоспособности акций и следуя за развитием корпоративного права большинства зарубежных прав, признал возможность выпуска акций в бездокументарной форме. Для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой в бездокументарной форме, достаточно доказательств закрепления в специальном реестре (ст. 142 ГК РФ).

Признание или непризнание бездокументарной акции ценной бумагой имеет не только теоретическое, но и сугубо практическое значение, поскольку от этого зависит способ защиты прав владельца бездокументарной акции. Отрицание у бездокументарной акции свойств ценной бумаги влечет за собой невозможность применения виндикации (истребования имущества из чужого незаконного владения), поскольку предметом виндикационного требования может быть только индивидуально-определенная вещь. Для защиты бездокументарных акций применяются традиционные для обязательственных прав способы - признание права, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, возмещение убытков (ст. 12 ГК РФ). Невозможность применения виндикации к бездокументарным акциям вызывает особую тревогу в связи с многочисленными фактами "корпоративных захватов", осуществляемых в том числе с использованием определенных "слабостей" в правовом регулировании акций в связи с их бездокументарной формой. Представляется, что для обеспечения прав акционеров, противодействия "корпоративным захватам" законодатель должен выработать специальные правила защиты бездокументарных акций как уже сложившегося в российской акционерной практике института. Заметим, что в судебной практике, не дожидаясь изменений в законодательстве, стали удовлетворяться виндикационные требования по возврату бездокументарных ценных бумаг <1>.

<1> См., напр.: Постановление Президиума ВАС РФ от 29 августа 2006 г. N 1877/06 // Вестник ВАС РФ. 2006. N11.

Категории и типы акций

По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные. Привилегированные акции, в свою очередь, подразделяются на различные типы. Так, исходя из способа выплаты дивиденда, привилегированные акции могут быть кумулятивными (с накапливаемым дивидендом), а исходя из возможности изменения прав, удостоверенных акцией, конвертируемыми. Уставом общества могут быть предусмотрены другие типы привилегированных акций. В Законе об АО с целью защиты права акционеров на участие в управлении обществом содержится императивная норма о невозможности конвертации обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации или иные ценные бумаги (п. 3 ст. 31 Закона об АО).

Акционер

Акционерами общества могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями, если в отношении их федеральными законами не установлены специальные ограничения. Так, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено законом <1> (п. 4 ст. 66 ГК РФ, п. 2 ст. 7 Закона об ООО). При этом не следует путать запрет на участие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления с возможностью участия в них государственных или муниципальных образований.

<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 1999 г. N 7484/98 // Вестник ВАС РФ. 1999. N9.

Учредительные документы АО

Единственным учредительным документом АО является устав общества. С принятием Закона об АО учредительный договор был исключен из числа учредительных документов АО. Его место занял договор о создании общества, который по своей правовой природе является договором о совместной деятельности.

Типы АО

Существенной особенностью акционерного общества, характерной только для этой организационно-правовой формы юридических лиц, является деление их на типы. Исходя из анализа действующего законодательства, можно сделать вывод, что главными отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению. Акционеры открытого общества вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их открытую продажу. Акции закрытого общества распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного, круга лиц <1>. Если для ОАО Законом предусмотрен императивный запрет на возможность установления преимущественного права акционеров или общества на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, то закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам по цене предложения. Уставом общества может быть также предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали своего преимущественного права (правовое регулирование преимущественного права приобретения акций в ЗАО осуществляется п. 3 ст. 7 Закона об АО).

<1> На практике возникает вопрос: где должен быть обозначен этот "заранее определенный круг лиц"? Очевидно, что возможно два варианта: (1) в уставе содержится список лиц, которые могут стать акционерами; (2) уставом предусмотрено, что список утверждается по представлению совета директоров решением общего собрания акционеров о размещении акций путем закрытой подписки. Если устав подобных положений не содержит, то следует предположить, что акции распределяются только среди учредителей.

Вторым критерием для разграничения ОАО и ЗАО является законодательно установленное для последнего ограничение по количеству участников - не более 50 акционеров <1>.

<1> В п. 4 ст. 94 Закона об АО определено, что норма об ограничении численности акционеров ЗАО до 50 акционеров не применяется к закрытым обществам, созданным до введения в действие этого Закона. То есть закрытые общества, образованные до 1 января 1996 г., могут иметь численность акционеров, превышающую 50. Чаще всего это акционерные общества, созданные в результате приватизации путем аренды и выкупа государственного имущества трудовым коллективом. Заметим, что для таких ЗАО с большим количеством акционеров применение некоторых законодательных требований, установленных для обществ закрытого типа, является затруднительным (например, реализация преимущественного права приобретения акций, предполагающая письменное извещение всех акционеров о продаже акций).

Третье отличие открытых и закрытых акционерных обществ состоит в законодательно установленном минимальном размере уставного капитала общества. Для ОАО он составляет тысячекратную сумму минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату регистрации общества, для ЗАО - стократную величину МРОТ (ст. 26 Закона об АО).

И последняя особенность правового режима, установленная в связи с типом общества, заключается в необходимости для ОАО публичного ведения дел: опубликования в средствах массовой информации годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т.д. Данное требование имеет целью обеспечение информацией потенциальных инвесторов ОАО, которые приобретают акции путем открытой подписки. ЗАО обязано раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специально оговоренных в законодательстве, например при публичном размещении облигаций или иных ценных бумаг (ст. 92 Закона об АО).

Общий смысл законодательства заключается в том, что типы общества существуют в рамках одной организационно-правовой формы. Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснил, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица. Изменение типа акционерного общества осуществляется по решению общего собрания общества с внесением изменений в его устав и государственной регистрацией в установленном порядке. Заметим, что в п. 3 ст. 7 Закона об АО содержится императивная норма о необходимости преобразования закрытого общества в открытое, если численность акционеров в течение года превышает 50. Использование законодателем слова "преобразование" не является удачным, поскольку отождествляется с одной из форм реорганизации, предусмотренной п. 2 ст. 15 Закона об АО.

О целесообразности сохранения ЗАО

Наличие в российском законодательстве закрытого типа акционерного общества вызывает неоднозначную оценку специалистов. "Если открытым признается нормальное классическое акционерное общество, потенциально способное привлечь в ряды своих акционеров неопределенный круг лиц за счет свободного распространения и оборота акций, ТО НУЖНА ЛИ В РОССИИ КОНСТРУКЦИЯ ЗАКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА", - ставит вопрос В.А. Белов и отвечает на него достаточно жестко: "Существование закрытых акционерных обществ в сегодняшней России мы считаем не только бесполезным (излишним), но и ВРЕДНЫМ, ПОРОЧАЩИМ ЮРИДИЧЕСКУЮ КОНСТРУКЦИЮ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА" <1> (выделено автором. - В.Б.).

<1> См.: Белов В.А., Пестерева Е.В. Указ. соч. С. 48 - 50.

Действительно, в законодательстве тех европейских стран, где признано общество с ограниченной ответственностью, нет правовой конструкции ЗАО, напротив, в правопорядках, которым известны закрытые акционерные общества, отсутствует такая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности, как ООО. Д.В. Ломакин пишет: "Основное отличие закрытого акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью, так или иначе предопределяющее все остальные особенности этих организаций, выражается в возможности выпуска им эмиссионных ценных бумаг, названных акциями. В действительности же акции закрытого акционерного общества имеют лишь номинальное сходство с классическими акциями... существование конструкции закрытого общества в нашем законодательстве не имеет объективно обусловленных предпосылок, а механизм поддержания стабильного состава участников организации и сохранения доминирующего влияния отдельных членов с наибольшим эффектом может функционировать в обществах с ограниченной ответственностью" <1>. Заметим, что не все специалисты разделяют точку зрения о необходимости исключения закрытого акционерного общества из числа возможных для предпринимательства организационно-правовых форм. Так, А.Е. Молотников, выявив существенные признаки каждой организационно-правовой формы, заключает: "и общества с ограниченной ответственностью, и закрытые акционерные общества являются самостоятельными юридическими лицами и не нуждаются в радикальном реформировании" <2>.

<1> Ломакин Д.В. Типы и виды акционерных обществ // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. 2002. N 3. С. 73 - 74.

<2> Молотников А.Е. АО и ООО. Две формы ведения бизнеса. М., 2004. С. 12-13.

В соответствии с Концепцией развития корпоративного законодательства предполагается исключение закрытого акционерного общества из числа возможных организационно-правовых форм коммерческих организаций; предполагается также, что акционерное общество будет представлено только как открытое АО, публично размещающее акции среди неопределенного круга лиц. Закрытые общества при численности акционеров до 50 могут быть преобразованы в ООО или избрать открытый тип акционерного общества; при численности акционеров свыше 50 закрытое общество должно "открыться" или прекратить свою деятельность в форме акционерного общества.

Следует отметить, что многие российские акционерные общества, являющиеся "продуктом" приватизации, когда акционирование было не средством аккумулирования капиталов, а средством их раздачи, оказались неготовыми к правовому режиму, устанавливаемому современным законодательством для открытых акционерных обществ, которые должны быть ориентированы на привлечение инвестиций. Большинство акционерных обществ в среднем и малом бизнесе не планирует публичное размещение ценных бумаг, и для них обременительными и нецелесообразными представляются требования законодательства к раскрытию информации о своей деятельности <1>.

<1> Статья 30 Закона о рынке ценных бумаг; Положение о раскрытии информации.

Акционерные общества с численностью акционеров до 50, конечно, могут быть преобразованы в общества с ограниченной ответственностью. Однако существенным обстоятельством, сдерживающим такое преобразование, является нестабильность имущественных отношений в обществе с ограниченной ответственностью, вытекающая из предусмотренного законодательством императивного правила об обязанности общества выплатить   выходящему   из   его   состава   участнику   действительную   стоимость   его   доли, определяемую по данным бухгалтерской отчетности (п. 2 ст. 26 Закона об ООО). С целью устранения препятствия для преобразования ЗАО в ООО в настоящий момент в Государственной Думе Федерального Собрания РФ рассматриваются поправки к Закону об ООО, в частности предусматривающие исключение из Закона императивной нормы об обязанности общества выплачивать участнику при добровольном выходе действительную стоимость доли <1>.

<1> См.: законопроект N 213410-4. Принят Государственной Думой в первом чтении 9 ноября 2005 г.

Таким образом, перед законодателем стоит задача реформирования системы коммерческих организаций.

Народное предприятие

Разновидностью закрытых акционерных обществ являются так называемые народные предприятия или акционерные общества работников. Функционирование этих предприятий осуществляется на основании специального Закона о народных предприятиях. Принятие данного Закона было обусловлено причинами скорее общественно-политического, чем экономического характера. Идея состоит в привлечении работников предприятия к участию в управлении и распределении прибыли. В зарубежном законодательстве и практике уже имеется подобный опыт. Так, особенно широкое распространение и известность получила американская программа ESOP ("план развития акционерной собственности рабочих и служащих"). В рамках этой программы работники наделяются акциями корпорации и в период наличия трудовых отношений могут принимать участие в управлении ею. При увольнении такие работники, как правило, обязаны осуществить отчуждение акций в пользу других работников или самого общества. Наличие у работника определенного пакета акций рассматривается как мотивирующий фактор в повышении производительности труда, качества выпускаемой продукции.

Правовое положение народного предприятия в российском законодательстве можно охарактеризовать следующим образом:

-    народное   предприятие   может   быть   создано   только   путем   преобразования   уже существующей коммерческой организации и только с согласия большинства работников;

- число работников народного предприятия не может быть менее 51 и более 5 тысяч;

-   учредительным документом  народного предприятия является учредительный договор, подписываемый каждым работником;

-   более 75% акций народного предприятия должно принадлежать его работникам, при этом доля одного работника - акционера не может превышать 5%;

-   число работников, которые не являются акционерами, не должно превышать 10% от общей численности работников;

-   количество акций, которые может иметь в собственности работник народного предприятия,  зависит от размера его заработной платы;

-     акционеры  -   не   работники   могут  приобретать  только  акции,   продаваемые  другими акционерами, в отличие от акционеров, состоящих в трудовых отношениях с предприятием; кроме того, они имеют право на приобретение дополнительных акций, которые распределяются между ними пропорционально размеру оплаты труда;

-     при  увольнении  работник должен  продать принадлежащие ему акции  обществу, т.е. акционерные правоотношения прекращаются одновременно с трудовыми;

-   право акционера - работника на продажу акций существенно ограничено: он может продать по договорной цене не более 20% принадлежащих ему на дату окончания отчетного финансового года акций в течение следующего финансового года (количество акций, разрешенных к продаже, устанавливает общее собрание); акционеры - не работники более свободны в распоряжении акциями: они могут продать их в любое время по договорной цене, но только лицам, указанным в п. 9 ст. 6 Закона о народных предприятиях;

-   компетенция общего собрания народного предприятия значительно расширена в сравнении с обычным акционерным обществом;

-   голосование на общем собрании акционеров по наиболее важным вопросам, в том числе по вопросу избрания генерального директора, осуществляется по принципу "один акционер - один голос";

-   органом внутреннего контроля является контрольная комиссия, имеющая более широкие полномочия, чем ревизионная комиссия в АО.

Народные предприятия не получили в России широкого распространения. Наибольшим "эффектом" от их создания стали негативные оценки специалистов и сложности в правоприменительной практике, связанные с непониманием места этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности в системе юридических лиц. С одной стороны, как это следует из самого Закона о народных предприятиях (п. 2 ст. 1), они являются разновидностью ЗАО, т.е. как бы "подтипом" акционерного общества, поскольку нормы Закона об АО применяются к ним субсидиарно. С другой стороны, акции, выпускаемые народными предприятиями, по своей правовой природе далеко не тождественны акциям обычных акционерных обществ, предоставляющих их владельцам равный объем прав и не связывающих статус акционера с наличием трудовых отношений с организацией.

Наличие многочисленных особенностей народного предприятия в организации акционерных отношений и управления позволили специалистам усомниться в определении правового статуса народного предприятия как особой разновидности закрытых акционерных обществ.

Так, Д.В. Ломакин пишет: "По существу, значительное число отличительных признаков народного предприятия переходит в новое качество, в результате чего акционерное общество работников фактически можно охарактеризовать в качестве новой, не известной ГК, организационно-правовой формы коммерческой организации. Но такое положение вещей нельзя признать допустимым, поскольку в данном случае грубо нарушается положение об исчерпывающем перечне организационно-правовых форм коммерческих организаций (п. 2 ст. 50 ГК)" <1>. Хочется надеяться, что реформа корпоративного законодательства затронет и народные предприятия.

<1> Ломакин Д.В. Очерки теории акционерного права и практики применения акционерного законодательства. С. 59.

Виды АО

Наряду с классификацией акционерных обществ на типы действующее законодательство в зависимости от сферы деятельности общества и порядка его создания различает виды акционерных обществ.

По критерию области деятельности выделяются акционерные общества в банковской, инвестиционной и страховой сферах (п. 3 ст. 1 Закона об АО).

По критерию способа создания - акционерные общества, образованные при приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 5 ст. 1 Закона об АО). Смешанный критерий (по области деятельности и по способу образования) лежит в основе выделения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий (п. 4 ст. 1 Закона об АО).

Следует отметить, что на перечисленные выше акционерные общества Закон об АО распространяется субсидиарно - в части, не противоречащей специальному законодательству. При этом сфера применения этого специального законодательства очерчена в самом Законе об АО.

Так, в отношении акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности специальными федеральными законами определяются только особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения. На другие правоотношения, связанные с организацией и деятельностью таких акционерных обществ, например в сфере гарантий и способов защиты прав акционеров, порядка проведения общих собраний, формирования органов общества, эти особенности не распространяются, и в полном объеме подлежит применению Закон об АО <1>. Исключение из правила установлено только для функционирующих в форме акционерных обществ кредитных организаций: согласно п. 3 ст. 96 ГК РФ права и обязанности акционеров таких обществ могут определяться специальными законами, регулирующими их деятельность.

<1> См. об этом абз. 5 п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19.

Особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются не только Федеральным законом, но и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25% акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие в Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами ("золотая акция"), устанавливаются Законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Таким образом, при применении законов и иных нормативных актов к определенным видам акционерных обществ следует быть внимательными с определением сферы и оснований распространения на них специального правового регулирования. При этом, как определено в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19, перечень видов акционерных обществ, имеющих особенности правового режима, установленного ст. 1 Закона об АО, не является исчерпывающим. Например, федеральными законами могут быть предусмотрены особенности создания акционерных обществ с иностранными инвестициями.