Стороны договора о создании акционерного общества. Статья 10 Закона определяет круг тех, кто может выступать учредителями акционерного общества <*>. Общее на этот счет правило выражается в предоставлении такой возможности как гражданам, так и юридическим лицам, принявшим решение об учреждении акционерного общества. При этом особо оговорена возможность создания акционерного общества одним учредителем (разумеется, в этом случае отпадает вопрос о заключении договора) с тем, что единственным учредителем не может быть такое же, состоящее из одного лица, хозяйственное общество.

--------------------------------

<*> Определенной спецификой обладает акционерное общество работников (народных предприятий). Имеется в виду, что договор о создании народных предприятий должен быть подписан всеми теми, кто решил стать акционерами народных предприятий (см.: ст. 3 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" // СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611; 2002. N 12. Ст. 1093).

 

Из приведенного вытекает признание допустимым выступления в качестве сторон в договоре о создании акционерного общества граждан и юридических лиц во всех случаях, когда иное не запрещено на уровне федерального закона <*>. Так, в указанной статье Закона содержится запрещение выступления в качестве учредителей государственных органов и органов местного самоуправления, если только иное, т.е. разрешение на подобное участие, не предусмотрено опять-таки на уровне федерального закона.

--------------------------------

<*> О возможных участниках акционерного общества и их правовом статусе см., в частности: Бушев А.Ю., Скворцов О.Ю. Акционерные права: Вопросы теории и судебной практики. М., 1997. С. 29 - 42.

 

Из двух видов акционерных обществ - открытых и закрытых - менее жесткий режим, относящийся к возможному составу участников и тем самым учредителей, установлен для акционерных обществ открытого типа. Подтверждением может служить, в частности, включение в п. 4 ст. 66 ГК правила, в силу которого запрещения или ограничения участия отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах могут быть установлены законом с тем, однако, что такая возможность исключается для открытых акционерных обществ. Подтверждением аналогичной ограничительной тенденции применительно к закрытым акционерным обществам служит и регулирование вопроса о количественном составе учредителей акционерного общества. В то время как для открытого акционерного общества их число является неограниченным, в закрытом учредителей не должно быть более 50 (п. 2 ст. 10 Закона). Кроме того, предусмотрено, что Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования (если только не имеются в виду созданные в процессе приватизации общества) в случаях, установленных федеральным законом, вправе быть учредителями только открытого акционерного общества (п. 4 ст. 7 Закона) <*>.

--------------------------------

<*> См. также: п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (1992 - 2005 годы). С 216.

 

Участвовать в учреждении акционерного общества могут и иностранные инвесторы. На этот счет в течение определенного времени действовала ст. 9 (п. 6) Закона, устанавливавшая возможность такого участия лишь в соответствии с федеральными законами Российской Федерации об иностранных инвестициях. Преимущественно имелись в виду Закон РСФСР "Об иностранных инвестициях в РСФСР" <*>, а также Постановление Правительства РФ "О регистрации предприятий с иностранными инвестициями" <**>. В настоящее время действующим является Закон от 9 июля 1999 г. "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" <***>. Действующая редакция п. 6 ст. 9 Закона ограничивается указанием на возможность предусмотреть в федеральных законах особенности учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов.

--------------------------------

<*> Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1008.

<**> СП РФ. 1992. N 1 - 2. Ст. 6.

<***> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493 (с последующими изменениями).

 

В силу п. 2 ст. 98 ГК и ст. 10 (п. 3) Закона "Об акционерных обществах" учредители несут солидарную ответственность по своим обязательствам, которые возникли до регистрации акционерного общества. При этом ст. 10 (п. 3) Закона предусматривает на этот счет, что речь должна идти непременно об обязательстве, связанном с созданием акционерного общества, т.е. составляющем часть совместной деятельности учредителей. При наличии указанных условий солидарная ответственность учредителей наступает вне зависимости от того, исходит ли соответствующее требование от одного из них либо от третьего лица.

И ГК (п. 2 ст. 98), и Закон (п. 3 ст. 10) особо выделяют случаи, при которых ответственность по обязательствам учредителей, связанным с созданием акционерного общества, несет оно само. Непременным условием для этого служит последующее одобрение действий учредителей общим собранием акционеров.

Ответственность акционерного общества лишь крайне редко может конкурировать с ответственностью учредителей, поскольку последняя рассчитана главным образом на случаи, когда акционерное общество еще не создано, в то время как ответственность общества - на случаи, когда, напротив, правовые основания функционирования учредителей уже отпали.

Порядок заключения договора о создании акционерного общества и его форма. Статья 8 Закона содержит указание на два возможных способа создания акционерного общества. Один из них - реорганизация, по поводу которой в самом Законе, в первой его редакции, были названы все пять перечисленных в ст. 58 ГК видов реорганизации юридических лиц: слияние, разделение, выделение, преобразование и присоединение. Однако в числе прочих принятых в 2001 г. новелл Закона из названного перечня в указанной статье был исключен последний вариант реорганизации - присоединение. Тем самым учитывалось, что в таком случае (при присоединении) новое юридическое лицо вообще не создается. Все сводится тогда к переходу прав и обязанностей присоединяемого юридического лица к другому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК).

Еще один способ создания акционерных обществ - учреждение их вновь. Ему посвящена одноименная ст. 9 Закона, которой предусмотрено, что общество, если только в нем оказалось более одного учредителя, создается по решению учредительного собрания (при одном учредителе решение об учреждении принимается им самим). В таком решении должны найти отражение результаты голосования учредителей, принятые ими решения по таким вопросам, как учреждение акционерного общества, утверждение устава общества, а также избрание его органов. При этом сам порядок решения соответствующих вопросов зависит от степени их значимости. В то время как решения об учреждении общества, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, которые имеют денежную оценку, использованных в оплату акций, должны приниматься учредителями единогласно, для избрания органов управления обществом достаточно большинства в три четверти голосов, которые представляют акции, подлежащие размещению среди учредителей общества.

И ГК (ст. 98), и Закон (ст. 9) включили указание на обязательную письменную форму заключенного учредителями договора о создании акционерного общества. Одновременно с этим в обоих источниках предусмотрены существенные условия указанного договора. Несмотря на то что речь в приведенных статьях идет об одном и том же договоре, включенные в ту и другую нормы, перечни соответствующих условий не вполне совпадают. Это не препятствует обеспечению определенного их единства благодаря тому, что п. 1 ст. 98 ГК установлена необходимость включения в договор о создании акционерного общества помимо названных в этой статье ГК и других условий, предусмотренных в Законе. Так, непременными условиями заключенного между учредителями договора о создании акционерного общества названы: определение порядка осуществления учредителем совместной деятельности по созданию общества; размер уставного капитала; категории выпускаемых акций и порядок их размещения. В ст. 9 (п. 5) Закона такой же перечень включает определение порядка осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Договор о создании акционерного общества определенным образом конкурирует с его учредительным документом - уставом. Об этом можно судить уже по тому, что среди сведений, которые в силу п. 3 ст. 11 Закона непременно должны быть включены в устав, значительное число воспроизводит те, что в качестве существенных условий договора о создании акционерного общества указаны в ст. 98 ГК и ст. 9 Закона (имеются в виду размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и др.). В этой связи справедливо указание на то, что "различие между уставом и договором о создании акционерного общества можно усмотреть в том, что устав обязателен для всех органов акционерного общества, а договор обязывает только учредителей, которые его подписали" <*>.

--------------------------------

<*> Лаптев В.В. Акционерное право. М., 1999. С. 41.

 

Все же основную особенность устава, предопределившую его приоритет по отношению к договору о создании акционерного общества, составляет то, что устав в отличие от договора, о котором идет речь, является учредительным документом и в этом качестве, в частности, именно устав, а не договор, предрешает вопрос о государственной регистрации общества. С этим связан ряд последствий. По поводу одного из них Г.С. Шапкина обратила внимание на то, что "основания для безусловного признания недействительным устава общества при недействительности договора о его создании вряд ли есть, поскольку договор может быть признан недействительным лишь в определенной части или по тем мотивам, которые не затрагивают устава, а последний не будет противоречить закону. Однако в тех случаях, когда договор о создании общества признается ничтожным как противоречащий закону и содержащиеся в нем незаконные условия вошли в устав, связь между незаконной сделкой и уставом очевидна, и поэтому есть основания считать, что ст. 167 ГК применима в такой ситуации и в отношении устава, и в отношении акта государственной регистрации общества" <*>.

--------------------------------

<*> Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Закона "Об акционерных обществах". М., 1997. С. 38.

 

Примером может служить рассмотрение дела по иску о признании недействительным договора о создании акционерного общества в части включения в уставный капитал и возврата истцу в качестве последствия такого признания переданного имущества. В постановлении по этому делу Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал на то, что исковое требование о возврате внесенного истцом в уставный капитал акционерного общества могло быть рассмотрено лишь одновременно с требованиями о признании недействительными в соответствующей части устава акционерного общества, основанного на данном договоре, и связанного с ним акта о государственной регистрации этого общества <*>.

--------------------------------

<*> Вестник ВАС РФ. 2002. N 9. С. 100.

 

Права и обязанности сторон в договоре о создании акционерного общества. Закрепление в рассматриваемом договоре прав и обязанностей сторон имеет целью определить, какая из них, что, когда и как должна сделать, имея в виду учреждение общества и обеспечение условий его функционирования, в позднейший после создания период <*>.

--------------------------------

<*> Соответственно, заслуживает внимания указание на слишком узкое определение понятия "учредитель общества" в п. 1 ст. 10 Закона: граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его (акционерного общества) учреждении. Имеется в виду, что регистрацией общества его создание не исчерпывается (см.: Мамай В. Договор о совместной деятельности - исходная основа формирования состава учредителей // Хозяйство и право. 1999. N 7. С. 136 и сл.; Жариков С.Е. Договор о создании акционерного общества // Законодательство. 1999. N 7. С. 43 и сл.).

 

Именно в этом находит свое проявление совместная деятельность, направленная на создание акционерного общества. Речь идет о совершении сторонами различных указанных в договоре действий фактического и юридического характера.

Среди других предметом прав и обязанностей сторон является оплата различного рода расходов и прежде всего расчетов за размещение акций. С целью защитить интересы прежде всего третьих лиц и самого акционерного общества появились в том же 2001 г. новеллы в Законе, имеющие существенное значение среди прочего и применительно к указанным вопросам.

Следует особо отметить среди них, прежде всего, внесенную в Закон (ст. 2) норму, названную "жесткой новеллой" <*>, в силу которой акционерному обществу запрещено совершать сделки, не связанные с его учреждением, до того, как будут оплачены 50% акций, распределенных среди учредителей.

--------------------------------

<*> Глушецкий А.А., Липаев Ф.А., Пантелеев П.А. Практический комментарий к изменениям и дополнениям к Федеральному закону "Об акционерных обществах". М., 2003. С. 39.

 

Наибольшее количество новелл, направленных на обеспечение своевременного расчета за неоплаченные учредителями акции, было помещено в ст. 34 Закона ("Оплата акций и иных эмиссионных ценных бумаг при их размещении"). Так, в частности, предусмотрено, что распределенные при учреждении общества акции должны быть оплачены в полном объеме в течение года с момента государственной регистрации общества. Более короткий срок может быть установлен самим договором о создании акционерного общества, с тем, однако, что не менее 50% акций должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.

Особо выделено то, что, если иное не предусмотрено уставом общества, акция, принадлежащая учредителю, предоставляет право голоса лишь с момента полной оплаты акций.

Если сравнить между собой направленные на создание соответствующих коллективных образований договоры простого товарищества, учредительный договор, а также договор о создании акционерного общества, нетрудно установить, что во всех трех определениях основное место занимают условия, которые относятся к "совместной деятельности участников". При этом сама эта деятельность применительно к каждому из указанных трех договоров обладает существенными особенностями, определяемыми спецификой целей соответствующей деятельности. Так, если в договоре простого товарищества предметом служит совместная деятельность для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК), то в учредительном договоре его предмет составляет осуществление совместной деятельности по учреждению юридического лица и участия в его деятельности (п. 2 ст. 52 ГК), а в договоре, имеющем в виду создание акционерного общества, предмет совместной деятельности составляет создание общества.