§ 4. СИСТЕМА ПРАВОВЫХ АКТОВ, РЕГУЛИРУЮЩИХ ПРАВООТНОШЕНИЯ ПО ПОВОДУ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1. Система актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны, как это нетрудно заметить в настоящее вре­мя, выглядит довольно сложно. В ней отчетливо можно выделить несколько уровней. Первый составят федеральные законы, кото­рые создают основу правового регулирования. Здесь прежде все­го должны быть названы ст. 26 Закона о банках и банковской де­ятельности и ст. 857 ГК РФ.

Статья 26 ЗоБД установила, что кредитная организация. Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах сво­их клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной орга­низации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоре­чит Федеральному закону. Справки по операциям и счетам юри­дических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кре­дитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (су­дьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государ­ственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных за­конодательными актами об их деятельности, а при наличии со­гласия прокурора — органам предварительного следствия по де­лам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кре­дитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, на­ходящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещатель­ном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчи­ков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отче­тов кредитных организаций, полученные им в результате испол­нения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за ис­ключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Ау­диторские организации не вправе раскрывать третьим лицам све­дения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных феде­ральными законами. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, вклю­чая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном Федеральным законом.

Эти статьи ЗоБД и ГК РФ появились практически одновремен­но и, надо полагать, разрабатывались параллельно, но, как это ча­сто бывает в российском законодательстве, без какой-либо коор­динации усилий обоих разработчиков. В итоге существуют две статьи, соотносимые с одинаковым кругом правоотношений, дающие разную редакцию содержания банковской тайны. Для их приме­нения целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм. Поскольку ст. 26 является специ­альной, что, как уже говорилось, не вполне обоснованно, то сле­дует все же руководствоваться требованиями этой статьи.

2. Далее следует иметь в виду, что на этом же уровне сущест­вует значительный массив законодательных предписаний, кото­рые предоставляют право отдельным государственным органам, на­чиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую банковскую тайну. При этом важно помнить, что эти законода­тельные решения приняты до введения в действие новой редак­ции ЗоБД и должны применяться только в тех случаях, когда они не противоречат банковскому закону.

В этом массиве нужно прежде всего обратиться к налоговому законодательству, поскольку предоставление сведений налоговым службам является для банков наиболее распространенным дейст­вием. К названным нормативным актам относятся: Закон об осно­вах налоговой системы в Российской Федерации, ст. 15 которого обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предпри­ятия представлять соответствующим налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков — кли­ентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

Статья 7 (п. 3 и 7) Закона РСФСР о государственной налого­вой службе регулирует правоотношения, связанные с получени­ем этими государственными органами от хозяйствующих субъек­тов документов, необходимых для правильного налогообложе­ния. Поскольку банки также являются хозяйствующими субъек­тами, то эти обязанности распространяются и на них. При этом документы, свидетельствующие о занижении прибыли или сокры­тии объектов налогообложения, могут изыматься (п. 7).

Закон РФ о федеральных органах налоговой полиции предо­ставляет им право получать безвозмездно от министерств, ве­домств, а также предприятий, учреждений и организаций незави­симо от форм собственности, физических лиц информацию, не­обходимую для исполнения возложенных на федеральные орга­ны налоговой полиции обязанностей, за исключением случаев, ког­да законом установлен специальный порядок получения такой ин­формации.

Отдельную группу законодательных актов составляют законы, регулирующие право правоохранительных органов получать у банков информацию. Сюда относятся прежде всего Закон о про­куратуре Российской Федерации и Закон Российской Федерации о милиции. Кроме того, процессуальное законодательство (ГПК, АПК и УПК), равно как и Закон о судоустройстве, дает право за­прашивать и получать у банков информацию судебным органам. Право на запрос нотариуса регулируется Основами законодатель­ства Российской Федерации о нотариате.

Отдельно следует упомянуть Закон о счетной палате и Вре­менное положение об аудиторской деятельности в Российской Фе­дерации. Следует назвать также Таможенный кодекс РФ (ст. 336) и Положение о Государственном таможенном комитете Россий­ской Федерации, в соответствии с которыми право запроса бан­ковской информации предоставлено должностным лицам ГТК РФ.

Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности, связанные с банковской тайной, не является стабильным и мо­жет быть дополнен. Правовое же значение этих законов состоит в том, что они, во-первых, определяют право определенных ор­ганов и организаций запрашивать банковскую информацию; во-вторых, о чем часто забывают или на что часто не обращают внимания, эти правовые акты устанавливают компетенцию того или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно ин­формацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанав­ливают, правда далеко не всегда, меры ответственности за несо­блюдение требований о предоставлении информации.

Следовательно, при анализе любого требования о предостав­лении информации, составляющей банковскую тайну, должны приниматься во внимание законодательные обоснования такого за­проса.

3. Но названными законодательными актами не исчерпывает­ся правовое регулирование складывающихся в рассматриваемой сфере правоотношений. Подзаконный уровень образуют норма­тивные акты, принятые в развитие этих законов и в соответствии с ними. Эти нормативные акты могут быть классифицированы по характеру действия. Одни из таких актов устанавливают особен­ности реализации права на банковскую тайну в отдельных случа­ях, т.е. они имеют как бы зональную сферу действия. Среди та­ких актов необходимо назвать, отмененный 14 июля 1997 г. Указ Президента Российской Федерации о  борьбе  с  бандитизмом,  который no-существу снимал запрет на банковскую тайну для про­ведения соответствующих оперативных действий. Назвать этот нор­мативный акт необходимо лишь для того, чтобы оценить его от­рицательно и более не вводить подобных предписаний. Как в мо­мент принятия Указа Президента РФ от 14 июня 1994 г. «О не­отложных мерах по защите населения от бандитизма и иных про­явлений организованной преступности», так и в дальнейшем он противоречил Закону о банках и банковской деятельности, в ча­стности статье о банковской тайне, которая содержала в себе ис­черпывающий перечень оснований предоставления банковской ин­формации и органов, которые могут ее получать.

К подзаконным нормативным актам нужно отнести те акты, которые приняты в развитие названных законов и несут в себе нор­мативные предписания о процедуре и документообороте по по­воду предоставления банковской информации. Такие акты при­няты не во всех сферах, и в качестве примера можно рассмотреть только письмо Министерства финансов Российской Федерации от 17 января 1994 г. «О порядке представления сведений в налого­вые органы» . Это письмо устанавливает основания, форму запро­са банковской информации, компетентных для этого должност­ных лиц и дает исчерпывающий объем сведений, которые могут быть запрошены.

4. Кроме названных нормативных актов, следует также упомя­нуть об отдельных положениях нормативных актов, регулирующих порядок производства банковских операций, включающих в се­бя установление обязанности банка сообщать информацию об этих операциях органам государственного управления. Так, Указ Пре­зидента № 1006 от 24 мая 1994 г. установил обязанность банка со­общать налоговым органам о всех открытых счетах независимо от режима счета. Этот же Указ Президента установил обязанность бан­ков сообщать налоговым органам информацию об операциях по счету, если их сумма превышает в эквиваленте 10 тыс. долларов. Правомерность этих указов не поддается однозначной оценке. В тех случаях, когда указ опирается на закон, его в принципе сле­дует считать соответствующим закону, но необходимо проверять, не вышел ли он за пределы, установленные законом, что случа­ется весьма часто даже в самих указах, не говоря уже о ведомст­венных актах, принятых в их исполнение. В иных случаях, например, в случае запроса об установлении предельной величины опе­раций, такой указ не имеет под собой нормативной базы, и его следует считать незаконным. Попутно отметим, что в силу неко­торой автономности банковской деятельности банки, как прави­ло, такие не соответствующие закону запреты не выполняют, что следует признать совершенно правильным.

Тактика банковского поведения в этом случае может быть очень простой: не соответствующий закону нормативный акт не исполняется, а в случае обнаружения такого неисполнения госу­дарственными органами и наложения штрафа на банк постанов­ление о штрафе оспаривается в арбитражном порядке.