2. Арбитражное соглашение

Арбитражное соглашение — это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким- либо конкретным правоотношением, независимо от того, носило оно договорный характер или нет. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или в виде отдельного соглашения (ст. 7 Закона РФ).
Существуют два вида арбитражных соглашений: арбитражная оговорка и арбитражный компромисс. Арбитражная оговорка является одним из условий и, следовательно, составной частью международного коммерческого контракта. Арбитражная оговорка включается в текст контракта на стадии его разработки и подписания, когда о конкретном споре между сторонами по контракту не может быть и речи. Это означает, что арбитражная оговорка направлена в будущее и носит в этом смысле перспективный характер. Она предусматривает передачу в арбитраж тех споров, которые только лишь могут возникнуть в будущем. Но, даже и являясь составной частью контракта, арбитражная оговорка имеет по отношению к нему самостоятельный характер. На это прямо указывает российский Закон 1993 г., утверждая, что арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора (п. 1 ст. 16). Арбитражный компромисс, или третейская запись, выступает как отдельное арбитражное соглашение, отличное от основного контракта и заключенное сторонами уже после возникновения конкретного спора. В этом смысле арбитражный компромисс направлен в прошлое и носит ретроспективный характер.
Форма арбитражного соглашения — письменная. Однако есть страны, где законодательство не предусматривает обязательного письменного оформления арбитражного соглашения (например, Швеция). Стороны должны учитывать, что отсутствие письменного соглашения может не только затруднить доказывание существования такого соглашения, но и процедуру признания и приведения в исполнение решения иностранного арбитража в другом государстве в соответствии с Нью-Йоркской конвенцией 1958 года, которая говорит о признании договаривающимися государствами арбитражных соглашений, которые были заключены в письменной форме.
В соответствии со ст. 7 Закона РФ соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора.
Чтобы арбитражная оговорка не стала впоследствии предметом оспаривания, нужно следовать типовой арбитражной оговорке, рекомендованной соответствующим арбитражным институтом. Например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ (МКАС при ТПП РФ) рекомендует следующую формулировку: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в МКАС при ТПП РФ в соответствии с его Регламентом». В приведенном примере оговорка не включает таких положений как место проведения разбирательства, язык и применимое материальное право. Это объясняется тем, что в соответствии с Регламентом МКАС при ТПП РФ, если сторонами не оговорено иное, местом проведения слушаний является Москва, а языком разбирательства — русский язык. Фактически у всех известных в мире арбитражных институтов (Стокгольма, Парижа, Лондона) есть разработанные ими типовые арбитражные оговорки.
Сторонам следует иметь в виду, что если в контрактах, составленных на двух языках, содержатся разные по содержанию формулировки в отношении компетентного третейского суда, то при наличии указания на приоритет текста на одном из языков принимается во внимание данный текст. Если же оба текста контракта имеют одинаковую силу, может быть исследован вопрос, какой именно текст был составлен ранее, из чего будет сделан вывод, какой суд сторонами имелся в виду.
Оговорка о применимом праве также имеет «подводные камни», о которых сторонам лучше знать заранее. Например, оговорка о применении законодательства РФ вызывает много споров и трактовок, поскольку по этому вопросу отсутствует единая практика. Как отмечает проф. М.Г. Розенберг, спорным является приравнивание понятий законодательства и права. Одни авторы считают, что законодательство включает и право, и международные договоры, в которых участвует Россия; по мнению других — международные соглашения не входят в право РФ.
Нам представляется, что содержащийся в формулировке ст. 15 Конституции РФ термин «правовая система» логически шире понятия права, они соотносятся как целое и часть. Правовая система — это целостное единство правовых норм национального права. Формой выражения права являются законы и иные правовые акты. Термин «нормы права», очевидно, шире термина «законодательство». Под термином «законодательство» обычно понимается совокупность актов высших органов государственной власти и управления. Приоритет международных норм над любым правовым актом РФ делает бессмысленным уточнение круга актов, входящих в состав права или законодательства РФ. Думается, что в данном конкретном случае эти термины можно считать идентичными. Поэтому даже если стороны употребляют в оговорке термин «законодательство РФ», то речь все равно идет о приоритетном применении международных конвенций, в которых участвует Россия, перед нормами внутреннего права. Однако, поскольку термин «право» шире термина «законодательство», лучше употреблять в оговорке его.
Необходимо отметить еще несколько особенностей арбитражной оговорки, которые учитываются МКАС при ТПП РФ:
- сфера действия арбитражного соглашения является ограниченной. Арбитражное соглашение распространяется только на заключившие его стороны (стороны контракта). Третье лицо может быть привлечено к участию в деле только с его согласия;
- в случае признания недействительным контракта, содержащего арбитражную оговорку, арбитражная оговорка расценивается как самостоятельное арбитражное соглашение и сохраняет свое действие;
- в случае уступки прав по контракту, содержащему арбитражную оговорку, цессионарию переходят права и обязанности, предусмотренные арбитражной оговоркой.