ГЛАВА 17. АДВОКАТУРА В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ (НА ПРИМЕРЕ ГЕРМАНИИ, США, ФРАНЦИИ) - Страница 2
Адвокатура - М.Б. Смоленский Адвокатская деятельность

 

17.2. Адвокатура США

Сложная правовая система США, традиционно высокая роль правового регулирования жизни американского обще­ства предопределяют особое место профессии адвоката по сравнению с другими профессиональными группами. Юри­сты занимают многие ключевые посты в экономике и госу­дарственно-политическом механизме США. В США работа­ет около 60% от общего числа юристов всего мира. Следующие данные свидетельствуют о социально-политической роли обладателей диплома юриста в США. Из сорока двух президентов США двадцать пять были юристами; в частно­сти, адвокатами по профессии были А. Линкольн, Ф.Д. Рузвельт, Г. Трумэн, Р. Никсон, Б. Клинтон. Две трети сенаторов и почти половина членов палаты представителей Конгресса США — юристы. Обладателями диплома юриста являются половина губернаторов штатов и 40% диплома­тов. Около 45% лиц, занимавших с 60-х ГОДОЕ высшие посты в правительстве, были юристами, более 25% госу­дарственного аппарата составляют бывшие адвокаты.

 

17.2.1. Юридическое образование в США

Юридическое образование в США двухступенчатое: первая ступень, начинающаяся после получения средне­го образования, — колледж (3—4 года обучения). Вы­пускник получает диплом бакалавра искусств. Вторая — это высшее специальное (профессиональное) образование, его получают в специализированных школах или кол­леджах университетов только по окончании общеобразо­вательного  колледжа.

Вступительных экзаменов в юридический вуз нет, их заменяет тест на способность к обучению в юридической школе, высылаемый по почте абитуриенту. Учитывают­ся также оценки абитуриента, полученные им при обуче­нии в колледже. Срок обучения, как правило, три года. Обязательные учебные дисциплины существуют только на первом курсе; к ним обычно относятся договорное, имущественное, деликтное, уголовное и административ­ное право, профессия юриста, философия права и др. На втором и третьем году обучения обязательных предметов нет, однако устанавливается определенное минимальное их число, которое надлежит изучить студенту, и мини­мальное количество учебных часов в неделю.

По завершении обучения выпускник получает диплом и степень доктора юриспруденции, что необходимо и дос­таточно для занятия юридической практикой. Можно также продолжить обучение на степень магистра права, год занятий и представление соответствующей диссерта­ции) или доктора юридических наук (2—3 года занятий и представление соответствующей диссертации).

 

17.2.2. Поступление в адвокатуру

Выпускник юридического вуза вместе с дипломом и сте­пенью не обретает автоматического права заниматься адвокатской практикой. Для того чтобы получить патент на адвокатскую практику, ему необходимо пройти дополни­тельную аттестацию. Причем патент выдается на право заниматься адвокатской практикой не вообще, повсемест­но в США, а только на территории того штата, где соби­рается практиковать данный кандидат в адвокаты.

Условия допуска к адвокатской практике устанавли­ваются обычно Верховным судом штата, однако вопрос о самом допуске решается специальной комиссией по до­пуску в адвокатуру, формируемой либо ассоциацией ад­вокатов штата, либо по назначению суда или губернато­ра штата. Как правило, эта комиссия состоит из практи­кующих юристов.

При решении вопроса о допуске к адвокатской прак­тике комиссия исходит из моральных качеств кандидата и результатов проводимого ею экзамена.

Изучение моральных качеств предваряет экзамен и состоит в исследовании документов, представляемых са­мим кандидатом. Если у комиссии возникнут какие-либо сомнения по поводу правдивости предоставленной инфор­мации, она вправе провести негласную проверку полу­ченных данных. Характеристика лица складывается из рассказа претендента о самом себе, а также из информа­ции о наличии или отсутствии судимостей, приводов в полицию, о том, страдает ли он наркоманией или алко­голизмом : Нередко о моральном облике соискателя па­тента справки наводятся и у его соседей по месту житель­ства.

Экзамен состоит из устного собеседования и письмен­ной работы. Письменная работа, как правило, продол­жается несколько дней, в течение которых претендент должен ответить на 20—30 вопросов, касающихся зна­ния, толкования и применения правовых норм штата, в котором сдается экзамен.

Решение экзаменационной комиссии может быть об­жаловано в суде.

Разрешение на ведение дел в федеральных судах выда­ется автоматически лицам, допущенным к адвокатской практике в штате.

 

17.2.3.  Структура адвокатуры в США

В каждом штате имеется ассоциация адвокатов шта­та. В большинстве штатов установлено обязательное член­ство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатс­кой практике. Однако в ряде штатов для занятия адвокатской деятельностью не обязательно быть членом ассо­циации адвокатов. В таких штатах ассоциации адвока­тов создаются как добровольные организации. Общена­циональной организацией адвокатов с добровольным член­ством является Американская ассоциация юристов.

Ассоциация юристов имеет две главные цели, так ска­зать, двуединую задачу. Первая задача — способствовать развитию права и укреплению правосудия в целом, осу­ществлять правовое воспитание граждан и т.д. Второй, но не менее важной задачей является оказание содей­ствия своим членам, повышение профессионального уров­ня американских юристов, развитие юридической про­фессии как таковой.

В задачи ассоциаций входят установление норм про­фессиональной этики, содействие адвокатам, принятие дис­циплинарных мер, разработка стандартов адвокатской деятельности, содействие совершенствованию права и осу­ществлению правосудия и т.п.

Ассоциации юристов являются чисто профессиональны­ми объединениями и не ведут никакой практической юри­дической деятельности. Членские взносы в ассоциации юри­стов никак не связаны ни с доходами юристов, ни с тем, в каком юридическом ведомстве или фирме они работают.

Необходимо отметить, что членами ассоциаций адво­катов являются не только практикующие адвокаты, но и юристы, работающие в прокуратуре, а также лица, рабо­тающие юрисконсультами.

 

17.2.4. Организационные формы деятельности адвокатов в США

Более половины адвокатов в США работают в одиноч­ку либо вместе с двумя-тремя адвокатами. Однако основ­ной по значимости для американского адвокатского сооб­щества формой адвокатской деятельности являются круп­ные (более пятидесяти адвокатов) адвокатские фирмы. Такие фирмы, как правило, не занимаются уголовными делами и предпочитают вести дела обеспеченных клиен­тов, преимущественно корпораций. Хозяевами таких фирм являются партнеры. Партнер — адвокат, имеющий об­ширную практику, а как следствие — высокий доход и право на часть прибыли адвокатской фирмы, вторая груп­па адвокатов — ассоциаторы, как правило, молодые ад­вокаты, имеющий небольшую собственную клиентуру либо не имеющие таковой вообще. Ассоциатор получает жало­вание от фирмы.

В подобных фирмах устанавливается ассоциаторский стаж (обычно 8 лет), за который ассоциатор должен об­завестись собственной клиентурой и стать экономически выгодным фирме; по прошествии указанного срока ассо­циатор либо становится партнером, либо, если он не вы­полнил указанного условия, ему будет предложено уйти из фирмы. В некоторых фирмах указанная градация мо­жет быть более многоступенчатой.

Часть адвокатов работает в ведомствах «публичных защитников» — организациях, состоящих на государ­ственном бюджете штата и обслуживающих на бесплат­ной основе обвиняемых из числа неимущих граждан.

Существуют и аналогичные службы юридической по­мощи неимущим, финансируемые из федерального бюд­жета. Головной организацией этих служб является Кор­порация по оказанию юридической помощи, учрежден­ная и финансируемая Конгрессом.

Интересной является такая форма адвокатской деятель­ности, как адвокатские конторы, защищающие интересы общества. Они не ведут дела отдельных клиентов, а высту­пают против государства или корпораций с исками, свя­занными с охраной прав и интересов крупных категорий граждан (потребителей, политических активистов, изби­рателей, налогоплательщиков) или с охраной природы и охраной здоровья населения (например, иски против пред­приятий, загрязняющих окружающую среду, или против строительства атомных электростанций).

Многие адвокаты работают в юридических службах общественных организаций, ориентирующихся преиму­щественно на судебно-правовые способы реализации сво­их задач. Наиболее известные и крупные организации такого рода — Американский союз защиты гражданских свобод, Национальная ассоциация содействия развитию цветного населения, Центр охраны конституционных прав граждан, Национальный совет по охране природных ре­сурсов, Национальный союз борьбы с расовыми и поли­тическими репрессиями.

 

17.2.5. Оплата адвокатских услуг

В США, как и в России, не существует системы твердо установленных тарифов оплаты услуг адвоката. Сумма гонорара устанавливается по договоренности с клиентом. Наиболее распространена почасовая система оплаты тру­да. Также практикуется такая система оплаты, когда ад­вокат получает гонорар только в случае выигрыша дела.

Предоставление бесплатной юридической помощи В ряде решений Верховного суда США установлено, что право на адвоката-защитника по назначению распростра­няется на малоимущих и неимущих обвиняемых по уголов­ным делам, привлеченных к уголовной ответственности за совершение преступлений, караемых лишением свободы. Учитывая тот факт, что около 80% лиц, обвиняемых в совершении тяжких преступлений, по своему финансовому положению не могут позволить себе нанять адвоката-за­щитника, в Соединенных Штатах существует три формы предоставления услуг защитника бесплатно: (1) адвокаты-защитники по назначению; (2) адвокаты-защитники по кон­тракту;  (3) ведомства «публичных защитников».

1. Программы адвокатов-защитников по назначению чаще всего создаются в муниципальных образованиях, которые недостаточно велики, чтобы обзавестись само­стоятельным ведомством публичных защитников.  Мест­ная власть составляет список частнопрактикующих ад­вокатов, готовых представлять интересы тех, кто в этом нуждается.  Отбор адвоката для конкретного дела произ­водится судом либо на основе одноразового назначения, либо путем выбора судьей адвоката из соответствующего списка.  Последнее предпочтительнее по делам, требую­щим специализации, поскольку в списке указываются также сферы специализации адвоката.  Оплата услуг ад­воката производится через суд из федерального бюджета или бюджета штата, и адвокат должен заручиться согла­сием суда на расходы, связанные с проведением собствен­ного расследования или приглашением экспертов.

2.        Программы адвокатов по контракту обеспечивают участие в процессе частнопрактикующего адвоката, ко­торый заключает контракт с местной властью о выплате гонораров на заранее оговоренную сумму. Бели количе­ство малоимущих клиентов превышает оговоренное кон­трактом,  стороны данного контракта могут заключить новый или согласиться продлить старый. Американская ассоциация юристов разработала рекомендации по за­ключению таких контрактов «в целях обеспечения высо­кого уровня представительства и полного изложения прав и обязанностей сторон».

3.        Программы деятельности ведомств  «публичных за­щитников» обеспечивают оказание юридической помощи большинству малоимущих обвиняемых по уголовным де­лам. Такие ведомства создаются местными органами вла­сти (в разных штатах разными): городским советом, муниципалитетом, мэрией и т.п., — которые курируют де­ятельность этого ведомства, не вмешиваясь в его повсед­невную работу. В некоторых юрисдикциях ведомство «пуб­личных защитников» входит в структуру местного орга­на власти, и адвокаты-сотрудники ведомства формально считаются государственными служащими.

В отдельных крупных городах (например, в Нью-Йор­ке) на контрактной основе с городской властью создаются организации по оказанию бесплатной юридической помо­щи, имеющие статус частных некоммерческих корпора­ций. Такие корпорации также финансируются из бюджета штата и/или муниципалитета; они могут получать и бла­готворительные пожертвования. Несмотря на государствен­ное финансирование, такие ведомства и корпорации не за­висимы от властей. Сотрудники ведомств «публичных за­щитников» или корпораций получают зарплату, набира­ются в обычном порядке из числа допущенных к практи­ке адвокатов, пожелавших работать в таком ведомстве и прошедших проверку квалификационных комиссий, со­здаваемых учредившим данное ведомство органом власти. Деятельность адвокатов, работающих в этих ведомствах, оплачивается государством, и в ведомстве может работать от одного до сотни адвокатов. Во многих таких ведом­ствах сотрудникам запрещено совместительство, чтобы их рабочее время целиком уделялось защите малоимущих. Руководитель ведомства «публичных защитников» зани­мается выполнением повседневных административных за­дач, а также контролем за нагрузкой ведомства. Вспомо­гательный персонал нанимается на работу руководителем. Подбор кадров на вспомогательные должности, как пра­вило, подлежит утверждению советом по бюджету муни­ципальной административно-территориальной единицы. В состав совета не должны включаться лица, имеющие от­ношение к полиции, прокуратуре, законодательным или исполнительным органам власти для того, чтобы избежать обвинений в ведомственной заинтересованности.

Выгода такой системы среди прочего состоит в том, что между адвокатами-защитниками налаживается по­стоянный обмен опытом по тактике и методике защиты; к тому же система доказала свою эффективность с точки зрения экономии ресурсов. В числе недостатков можно, назвать ограниченность кадровых ресурсов и стесненность в средствах из-за отсутствия у выборных политиков и населения в целом энтузиазма по поводу выделения средств на оплату защиты преступников.

В небольших городах, сельской местности бесплатная юридическая помощь неимущим оказывается адвокатами, вызвавшимися представлять интересы неимущих помимо своей основной практики. Такие адвокаты после собеседо­вания в квалификационной комиссии включаются в спис­ки адвокатов, ведущих дела неимущих граждан, распрос­траняющиеся по всем судам данной юрисдикции. Анало­гичные списки составляются и на федеральном уровне. Услуги «списочных» адвокатов оплачиваются государством по тарифной сетке (почасовая оплата или оплата за дело), утвержденной соответствующим органом власти.

 

17.2.6. Американская ассоциация юристов

Крупнейшей и наиболее влиятельной общественной организацией адвокатов является Американская ассоци­ация юристов (ААЮ). Членами этой организации явля­ются более 400 тысяч человек. Основную массу индиви­дуальных членов ААЮ составляют адвокаты. Помимо них индивидуальными членами могут быть юристы государ­ственных ведомств, юристы-ученые, студенты юридичес­ких вузов. На правах коллективных членов в деятельно­сти ААЮ принимают участие около 35 специализирован­ных профессиональных организаций юристов (например, Общество судей, Национальная ассоциация генеральных атторнеев, Национальная ассоциация адвокатов по уго­ловным делам, Национальная ассоциация женщин-адво­катов).

Деятельность ААЮ охватывает все аспекты функцио­нирования правовой системы США: от вопросов профес­сиональной этики до разработки законопроектов важной политической значимости. Ассоциация выступает с круп­ными законодательными инициативами в различных от­раслях права; ее рекомендации способствуют унифика­ции законодательства, выработке единообразных стандар­тов адвокатской практики и принципов отправления пра­восудия. На заключениях ААЮ основываются решения Президента и Сената при назначении и утверждении в должности федеральных судей, включая членов Верхов­ного суда США, лиц на посты в высшем эшелоне мини­стерства юстиции,  федеральных обвинителей.

Членами ААЮ могут быть граждане США, имеющие диплом юриста и допущенные к адвокатской практике в штатах, в соответствии с установленными правилами. Юристы из других стран, не допущенные к практике в США, могут стать иностранными членами ААЮ.

Исполнительным органом ААЮ является правление, ру­ководящими должностными лицами — президент (на теку­щий год), президент будущего года, председатель палаты делегатов, секретарь, казначей, президент прошедшего года, исполнительный директор. Выработкой текущей политики и решением крупных административных вопросов занима­ется палата делегатов ААЮ. На ежегодных съездах ААЮ обсуждаются общие вопросы ее деятельности и избираются руководящие должностные лица на следующий год.

Рабочими органами Ассоциации являются постоянные комитеты, специальные комитеты и комиссии, секции и отделения, организуемые по отдельным отраслям права, вопросам разработки законодательства, различным ас­пектам адвокатской практики, деятельности судов и пра-воприменяющих учреждений.

 

17.2.7. Правовые основы деятельности адвоката

В США нет нормативно-правового акта, который зак­реплял бы права адвоката в судопроизводстве. Статус защитника вытекает из обычая, прецедентного права, норм профессиональной этики.

Основополагающее условие участия адвоката в судо­производстве изложено в поправке VI (1791 г.) к Консти­туции США: »При всяком уголовном преследовании об­виняемый имеет право на скорый и публичный суд бес­пристрастных присяжных того штата и округа, ранее установленного законом, где было совершено преступле­ние; обвиняемый имеет право быть осведомленным о сущ­ности и основаниях обвинения, он имеет право на очную ставку со свидетелями, показывающими против него, пра­во на принудительный вызов свидетелей со своей сторо­ны и на помощь адвоката для своей защиты».

В свою очередь, эта поправка нашла свое развитие в ряде решений судов (1963 г., дело «Гидеон против Уэйн-трайта»; 1966 г., дело «Миранда против штата Ари­зона»; 1977 г., дело «Брюер против Вильямса» и т.д.). Суть этих решений сводится к следующим принципам:: право на адвоката является фундаментальным и необхо­димым для справедливого суда, при этом право на адво­ката имеет каждый, кому может быть назначено наказа­ние в виде лишения свободы; адвокат должен участво­вать в тех процессуальных действиях, где он может ока­зать обвиняемому «помощь, чтобы справиться с право­выми проблемами, или дать совет, когда ему противосто­ит другая процессуальная сторона».

Таким образом, участие адвоката-защитника обязатель­но в любом судебном заседании вне зависимости от того, признал ли подсудимый себя виновным или нет.

 

17.2.8. Адвокатская этика

Судебные прецеденты США выработали целые фоли­анты правил адвокатской этики.

Каждый адвокат-защитник обязан быть полностью ло­яльным по отношению к своему клиенту. Существует не­сколько аспектов этой обязанности. Во-первых, любая ин­формация, касающаяся рассматриваемого дела, сообщен­ная адвокату клиентом, является конфиденциальной. Ад­вокат не может в одностороннем порядке раскрыть конфи­денциальную информацию, а государство не может прину­дить его разгласить эту информацию. Адвокат должен ис­пользовать все тактические приемы защиты, согласующие­ся с нормами профессиональной этики, чтобы обеспечить своему клиенту действительно справедливый суд. Если у адвоката конфликт интересов, личная предвзятость или предубежденность, которые препятствуют активному и пол­ному представлению интересов клиента, адвокат не может представлять этого клиента. Но прежде всего, адвокат дол­жен быть независим. Не должно быть и тени сомнения в том, что позиция адвоката зависит от государственного об­винения или суда. Именно те адвокаты, которые брали на себя представительство интересов лиц, обвиняемых в со­вершении наиболее отвратительных преступлений либо при­держивавшихся непопулярных в обществе воззрений, вош­ли в историю американской юридической профессии.

 

17.2.9. Допуск иностранных адвокатов к юридической практике в США

Суд по своему усмотрению может без экзаменов выдать лицензию на практику в качестве юридического консуль­танта в данном штате иностранцу, достигшему возраста старше 26 лет и отвечающему следующим признакам:

 

 

  • это лицо в иностранном государстве в течение не менее пяти лет, непосредственно предшествующих обра­щению, являлось адвокатом;
  • оно обладает необходимыми моральными качества­ми и удовлетворяет общим требованиям пригодности для членства в ассоциации юристов данного штата;
  • оно намерено практиковать в данном штате в каче­стве юридического консультанта, а также иметь для этой цели офис в данном штате.
  • В подтверждение указанных выше обстоятельств пре­тенденту необходимо предоставить секретарю суда следу­ющие документы:
  • вьщанный профессиональной организацией либо госу­дарственным учреждением в зарубежном государстве, явля­ющимся высшей инстанцией в вопросах профессиональной дисциплины, сертификат удостоверяющий, что заявитель допущен к практике с указанием даты допуска, а также удостоверяющий действительность его статуса адвоката;
  • рекомендательное письмо от одного из членов ис­полнительного органа такой профессиональной органи­зации либо государственного учреждения или от одного из судей суда высшей инстанции либо суда первой ин­станции такого иностранного государства;
  • надлежащим образом удостоверенный перевод та­кого сертификата и такого письма на английский язык;
  • прочие документы, подтверждающие образование и профессиональную квалификацию заявителя, его моральных качеств и общей пригодности;
  • свидетельство о рождении.

 

С учетом некоторых ограничений лицо, имеющее ли­цензию на практику в качестве юридического консуль­танта, считается адвокатом, состоящим при ассоциации юристов данного штата, и имеет все вытекающие отсюда права, в том числе права и обязанности члена ассоциа­ции юристов данного штата в отношении работы в одной и той же юридической фирме с одним или более членами ассоциации юристов данного штата, в том числе посред­ством любого партнерства, и что, пожалуй, наиболее важ­но, конфиденциальности отношений с клиентом и соот­ветствующей документации и сходных привилегий.

Лицо, получившее лицензию на практику в качестве юридического консультанта, согласно указанным поло­жениям обязано подчиняться профессиональной дисцип­лине таким же образом и в том же объеме, что и члены ассоциации юристов данного штата; в том числе оно обя­зано предоставить в суд: обязательство либо надлежащее подтверждение наличия страховки профессиональной от­ветственности на такую сумму, какую устанавливает суд.

Заявитель, желающий получить лицензию на практи­ку в качестве юридического консультанта, обязан упла­тить пошлину за выдачу лицензии.

В случае, если лицо, получившее лицензию на прак­тику в качестве юридического консультанта, согласно ука­занным положениям, впоследствии будет принято в члены ассоциации юристов данного штата, лицензия юриди­ческого консультанта, выданная такому лицу, будет счи­таться отмененной патентом, выданным такому лицу на право осуществлять юридическую практику в качестве члена ассоциации юристов данного штата1.