ГЛАВА 11. АДВОКАТ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
Адвокатура - М.Б. Смоленский Адвокатская деятельность


11.1. Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса

В соответствии с действующим ГПК РСФСР, всякое заин­тересованное лицо вправе в порядке, установленном зако­ном, обратиться в суд за защитой нарушенного или, оспари­ваемого права или охраняемого законом интереса. Отказ от права на обращение в суд недействителен (ст. 3 ГПК РФ).

Право на обращение в суд является надежной гарантией защиты гражданских семейных, трудовых, административ­ных и иных прав граждан. Это право имеет всякое заинте­ресованное лицо, т.е. граждане России, не граждане, инос­транные граждане. Право на обращение в суд реализуется только в порядке, предусмотренном законом: путем подачи искового заявления или заявления (по делу особого произ­водства), подачи кассационной или частной жалобы и др. Право на обращение в суд обеспечено юридическими гаран­тиями: действием принципов гражданского процессуально­го права, доступностью судебной формы защиты права, не­высокими размерами госпошлины, наличием в граждан­ском процессуальном законодательстве исчерпывающего пе­речня оснований к отказу в принятии заявления и др.

После совместного Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 18 августа 1992 г. № 12/12 «О некоторых вопросах подведомствен­ности дел судам и арбитражным судам» в гражданском процессе рассматриваются следующие категории дел:

1) дела по спорам, возникающим из гражданских, зе­мельных отношений, отношений по использованию при­родных ресурсов и охране окружающей среды, если хотя бы одной из сторон является гражданин, кроме споров, возникающих в связи с осуществлением гражданами-пред­принимателями предпринимательской деятельности, от­несенных к компетенции арбитражных судов;

2)      дела, возникающие из государственно-правовых, ад­министративно-правовых, налоговых и других отношений, основанных на властном подчинении одной стороны дру­гой, если ею является гражданин, кроме дел, возникаю­щих в связи с осуществлением гражданами-предпринима­телями предпринимательской деятельности, отнесенных к компетенции арбитражных судов;

3)      дела по спорам, возникающим из семейных и тру­довых отношений;

4)      дела об оспаривании гражданами (объединениями граждан) решений и действий (бездействий) государствен­ных органов, органов местного самоуправления и долж­ностных лиц,  нарушающих права и свободы человека, если их защита не осуществляется в ином судебном по­рядке;

5)      дела об оспаривании гражданами (объединениями граждан) нормативных актов,  проверка конституцион­ности которых не отнесена к исключительной компетен­ции Конституционного суда РФ;

6)      дела об оспаривании прокурорами в пределах сво­ей компетенции правовых актов, касающихся неопреде­ленного круга лиц и нарушающих права и свободы граж­дан;

7)      дела по спорам общественных и религиозных орга­низаций (объединений) с органами государственной влас­ти и должностными лицами,  а также по спорам этих организаций между собой и с другими организациями:

— об оспаривании отказов в регистрации обществен­ных и религиозных организаций (объединений) и пре­кращении или приостановлении их деятельности;

— о признании незаконными решений и действий (без­действия) государственных органов, государственных слу­жащих, органов местного самоуправления, общественных объединений, избирательных комиссий и должностных лиц по назначению, организации и проведению референ­думов, выборов в органы государственной власти и мест­ного самоуправления, а также о признании недействи­тельными результатов референдумов и выборов;

— о защите деловой репутации и возмещении мораль­ного вреда;

8)  дела об оспаривании отказов в регистрации средств массовой информации и в выдаче им лицензий, а также об оспаривании решений об аннулировании лицензий, выданных средствам массовой информации, о прекраще­нии или приостановлении деятельности средств массовой
информации.

Кроме перечисленного судам еще подведомственны две категории дел особого производства:

1. Об объявлении несовершеннолетия полностью деес­пособным (эмансипация).

2.     В соответствии с Федеральным законом РФ от 2 июня 1992 г. № 3185-1  «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании», дела о недобро­вольном порядке госпитализации в психиатрические ста­ционары.

Полномочия адвоката как представителя вытекают из ст. 53 ГПК РФ и ст. 51 ГПК РФ.

Документом, подтверждающим полномочия предста­вителя, является ордер, выданный соответствующим ад­вокатским образованием.

В соответствии с законом, дело в суде гражданин мо­жет вести лично, а может через представителя. Причем личное участие гражданина в деле не лишает его права иметь представителя.

Для чего гражданам в судебном разбирательстве не­обходим адвокат в качестве представителя? Казалось, явись в суд, изложи свое дело, и суду все ясно. Но все не так просто. В гражданских процессах каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссы­лается как на основание своих требований и возражений (ст. 56 УПК РФ).

Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по гражданским делам, т.к. доказывание является основ­ным фактором всей процессуальной деятельности адвока­та.

Адвокат является самостоятельным субъектом дока­зывания в гражданском процессе. Он имеет право знако­миться с материалами дела, представлять доказательства, т.е. активно участвовать в доказывании наравне с други­ми участниками процесса.

Прежде всего, адвокату необходимо в процессе подго­товки к процессу выработать правовую позицию, т.е. про­верить законность спорного интереса, обоснованность имеющихся у клиента доказательств, наличие правовой перспективы по делу.

Правовую позицию необходимо обсудить с клиентом. По вопросу законности спорного интереса необходимо уточнить, есть ли закон, регулирующий спорное отношение. Если его нет, то необходимо обратиться к другому по аналогии зако­ну или вообще к аналогии права. Сложнее, если закон есть и его положения не в пользу клиента. В этом случае необ­ходимо запомнить, что в таком огромном массиве право­вых документов, регулирующих гражданско-правовые от­ношения, идеальных документов не существует по опреде­лению, и от опыта и практики адвоката зависит возмож­ность найти правовое обоснование позиции клиента.

Вторым. немаловажным элементом позиции является наличие необходимых доказательств по делу. Законность притязаний должна быть доказана. Необходимо уточнить с клиентом круг свидетелей, помочь ему определить их и организовать их вызов в судебное заседание, а также оп­ределить, какие необходимо собрать документы, подтвер­ждающие факты, которые клиент изложил в заявлении.

От адвоката требуется тщательный и глубокий анализ конфликтной ситуации с учетом сложившейся судебной практики, и хотя прецедентного права у нас нет, но опыт у судей есть, и это необходимо учитывать (т.е. опыт рас­смотрения сложных дел).

Последнее, что необходимо оценить адвокату в про­цессе подготовки, — это перспектива дела. Ведение адво­катом юридически безнадежного дела влечет для клиента бесполезные расходы, подрывает у него и у суда доверие к адвокату. «Худая молва хуже топора» — эту древнюю пословицу адвокат должен очень хорошо помнить. По­этому он должен откровенно сообщить клиенту о небла­гоприятной перспективе процесса, о слабых и ненадеж­ных звеньях его позиции, отсутствии доказательств, что­бы клиент мог ясно представить себе возможный ход дела и принять решение, начать ли дело или нет. Необходимо также помнить, что адвокат не судья, и его оценка перс­пектив дела носит предварительный характер.

На гражданское дело в случае его принятия к ведению адвокат должен завести адвокатское производство, куда необходимо  сосредоточивать:

—  копии искового заявления и объяснения по делу;

—  выписки из приобщенных к делу документов или копии документов;

—  копии ходатайств,  представленных в суд в пись­менном виде;

—  план или тезисы выступления по делу с указанием законов, нормативных актов, судебной практики, на ко­торые адвокат должен сослаться в обоснование правовой позиции;

—  выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний (если они были привнесены);

—  копии решений суда или выписки из него;

—  копии кассационных жалоб;

—  ответы на запросы, жалобы и т.п.

Наличие адвокатского производства — это техничес­кая сторона деятельности адвоката, но она позволяет эко­номить время, является важным организационным моментом в деятельности адвоката и позволяет в любой мо­мент быть готовым к ответу на любой вопрос клиента.

Досудебная стадия деятельности адвоката должна за­канчиваться подачей искового заявления в суд. Это заяв­ление принимается судом при соблюдении следующих ус­ловий: подсудность дела данному суду, дееспособность истца (заявителя) и наличие полномочий на ведение дела. Отказ судьи в приеме искового заявления по мотивам отсутствия этих условий не препятствует вторичному об­ращению в суд по тому же делу, если допущенное нару­шение будет устранено.

Отказ суда в принятии искового заявления по непод­ведомственности может быть обжалован в вышестоящий суд путем подачи частной жалобы.

Суд также может отказать в приеме искового заявле­ния, если есть вступившее в законную силу вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон, т.к. однажды решенное дело не подлежит вторичному рассмотрению.

Основанием к отказу может быть также то, что в нали­чии имеется и рассматривается аналогичный иск. Закон не допускает рассмотрения двух тождественных исков в одном или разных судах. После принятия искового заявления на­чинается стадия судебного разбирательства. Если адвокат выступает на стороне ответчика, то досудебная стадия для него заканчивается ответом на исковое заявление, которое необходимо направить в суд до начала слушания дела, что­бы судья мог ознакомиться с позицией ответчика.