Это начало сохранено и в действующем законодательстве. В ГК для правового регулирования совместной деятельности наряду с договором простого товарищества предусмотрены учредительные договоры, определяющие создание и основные черты юридических лиц: полных товариществ и товариществ на вере, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, ассоциаций и союзов. Среди основных условий учредительных договоров наряду с определением порядка совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица закон называет установление условий передачи юридическому лицу имущества, участия их в его деятельности, а также определение условий и порядка распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК).

Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, ассоциаций и союзов наряду с учредительными договорами определяется также уставами этих организаций, которые по юридической природе близки к договорам, поскольку согласовываются и утверждаются учредителями (ст. 70, 83, 89, 122 ГК). Многие положения учредительного договора обычно воспроизводятся в тексте устава создаваемого учредителями юридического лица.

Что касается акционерного общества, то основные параметры его правового статуса фиксируются только в уставе, учредительный договор здесь не заключается. Вместо него в соответствии со ст. 98 ГК учредители заключают договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные Законом "Об акционерных обществах".

Из содержания учредительного договора видно, что основные признаки, определяющие его правовую природу, во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Учредительные договоры, как и договоры простого товарищества, в основе являются многосторонними сделками, т.е. возмездными, взаимными, фидуциарными сделками, относящимися к категории общецелевых договоров. Воля сторон направлена на достижение общей цели - создание нового субъекта права (юридического лица). Общность цели участников договора проявляется в законодательном обозначении их единым термином - учредители (участники).

Вместе с тем нельзя говорить о полной идентичности рассматриваемых договоров. Специфическими чертами, отграничивающими учредительный договор от договора простого товарищества, является, во-первых, то, что совместная деятельность, ведение дел после государственной регистрации созданного учредителями юридического лица осуществляются уже не самими учредителями, как субъектами права, а этим новым юридическим лицом; во-вторых, что объединенное учредителями имущество после передачи его юридическому лицу становится единоличной собственностью последнего, а не общей долевой собственностью участников договора, как это имеет место по общему правилу в договоре простого товарищества (ст. 1043 ГК).

Значительное сходство правовой природы учредительных договоров и договоров простого товарищества дало основание для признания их двумя разновидностями договоров о совместной деятельности <*>.

--------------------------------

<*> См.: Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. М., 1988. С. 16; Бублик В. Гражданское законодательство и имущественный статус экономических агентов // Хозяйство и право. 1996. N 8. С. 61; Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 8, 19.

Согласно иному мнению, учредительные договоры нельзя считать ни договорами простого товарищества, ни разновидностью договоров о совместной деятельности, поскольку Основы гражданского законодательства 1991 г. "впервые закрепили учредительный договор в качестве самостоятельной разновидности гражданско-правовых договоров" <*>. Однако эта позиция не безупречна. В соответствии с другой точкой зрения деятельность лиц по созданию, например, простого товарищества и взаимоотношения по управлению последним вполне укладывается в рамки договора о совместной деятельности (простого товарищества) <**>.

--------------------------------

<*> Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1993. Т. 2. С. 753, 376.

<**> Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Ч. 2. С. 658.

Действительно, период до приобретения создаваемой организацией статуса юридического лица (до момента государственной регистрации) отношения учредителей между собой и с третьими лицами с полным основанием могут регламентироваться нормами гл. 55 ГК. Показательно, что в тех немногочисленных случаях, когда специальное законодательство касается отношений участников учредительного договора, оно решает вопросы в полном соответствии с правилами гл. 55 ГК (ср. п. 2 ст. 11 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" <*> с п. 2 ст. 1047 ГК).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) в условиях становления рыночной экономики, действия нового ГК находит более широкое применение в сравнении с советским периодом жизни нашего общества. Он используется в качестве правового инструмента, опосредующего совместную деятельность граждан и организаций в хозяйственной и социально-культурной жизни. Это прежде всего совместная предпринимательская деятельность, имеющая целью получение прибыли (например, совместное строительство объектов недвижимости, организация и осуществление деятельности в производственной, торговой и иной хозяйственной сфере, договоры о создании хозяйственных обществ, финансово-промышленных групп и др.), а также деятельность, направленная на достижение иных не противоречащих закону целей (например, совместное сооружение и эксплуатация объектов социально-культурной сферы, совместная деятельность муниципалитетов, организаций и органов службы занятости по организации общественных работ, созданию рабочих мест <*>, договорные объединения благотворительных фондов, иных общественных, в том числе религиозных, организаций, создаваемых для благотворительной деятельности, совместная деятельность граждан в целях удовлетворения бытовых нужд и т.п.).

--------------------------------

<*> См.: п. 10, 21 Положения об организации общественных работ, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 14 июля 1997 г. N 875 // СЗ РФ. 1997. N 29. Ст. 3533.

В литературе высказано соображение о расширении сферы применения договоров о совместной деятельности. В связи с тем что на практике часто встречаются договоры, по которым стороны обязуются совместно действовать в общем интересе, не внося для этого какого-либо имущества или иных вкладов, предлагается считать их договорами о совместной деятельности в широком смысле. Договоры же простого товарищества следует называть договорами о совместной деятельности в узком смысле слова <*>.

--------------------------------

<*> См.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель. М., 1996. С. 563.

Такое предложение вряд ли приемлемо. Во-первых, законодатель, как отмечалось выше, термины "договор о совместной деятельности" и "договор простого товарищества" считает синонимами и, следовательно, всякий раз при упоминании о договоре совместной деятельности имеется в виду, что речь идет о договоре простого товарищества. Договоры же, по которым стороны обязуются осуществлять совместные действия для достижения общей цели без объединения для этого имущества, без внесения вкладов, не могут считаться договорами простого товарищества (договорами о совместной деятельности), ибо отсутствует один из сущностных признаков такого договора - обязанность внесения вкладов. Во-вторых, обязательным практическим следствием включения таких договоров в группу договоров о совместной деятельности должна быть возможность прямого применения к этим отношениям норм гл. 55 ГК "Простое товарищество". А это исключено, поскольку большая часть этих норм рассчитана на применение только к отношениям простого товарищества (ст. 1042, 1043, 1046 - 1049 ГК и др.).

Это не означает, однако, запрета на договоры подобного рода. Как трактовать, например, договор домоуправления и организации, пользующейся на условиях аренды помещением первого этажа здания, об осуществлении с целью озеленения и благоустройства прилегающей к зданию земельной территории, к определенному сроку каждой за счет своих средств работы в той доле, которая предусмотрена для них проектом благоустройства земельного участка? Такой договор, несмотря на наличие общей цели, нельзя отнести к договорам простого товарищества, в нем нет одного из сущностных условий этого договора - объединение вкладов, появление общей собственности участников. Такие договоры не получили специального наименования и самостоятельного закрепления в гражданском законодательстве. Поэтому в соответствии с п. 1 ст. 8 и п. 2 ст. 421 ГК они регулируются общими нормами обязательственного права. К ним допустимо также применение по аналогии закона тех норм гл. 55 ГК, которые соответствуют сущности этих договоров (например, ст. 1044 ГК о порядке ведения общих дел, принятия решений, касающихся общих дел).

В практике последних лет нередко заключались договоры, именуемые договорами о совместной деятельности, имеющие целью, по сути дела, не осуществление совместной деятельности, а лишь прикрытие (обычно для уменьшения налогообложения) других распространенных в гражданском обороте сделок. Например, в договоре, названном "договор о совместной деятельности", предусматривается, что одна сторона предоставит другой обособленный участок цеха с оборудованием, а последняя организует на этой базе выпуск трикотажа, уплачивая первой определенный процент от суммы реализации изделий. Здесь нельзя говорить ни о договоре простого товарищества, ни о каком-либо ином договоре, регулирующем совместную деятельность, поскольку нет объединения вкладов и отсутствует общая цель деятельности. Такой договор прикрывает аренду помещения с оборудованием и является недействительной сделкой.

3. Как отмечено в ГК, стороны договора простого товарищества именуются единым термином - товарищи. Участниками договоров простого товарищества, заключаемых для предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Данная норма трактуется в юридической литературе распространительно. Поясняется, что в составе участников договора простого товарищества могут быть и некоммерческие организации, поскольку закон разрешает им осуществлять предпринимательскую деятельность, направленную на достижение целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК).

Сторонами договора простого товарищества, направленного на достижение не предпринимательской, а любой иной не противоречащей закону цели, могут быть граждане, юридические лица, а также государство, субъекты РФ и муниципальные образования. Причем участие в договорах простого товарищества лиц, обладающих специальной правоспособностью, определяется с учетом содержания и объема их правоспособности.

Предметом договора простого товарищества как юридического факта является предусмотренная договором модель совместного осуществления участниками договора на основе объединенных ими вкладов деятельности, направленной на достижение общей цели.

Договор простого товарищества является в определенной мере регулятором совместной деятельности товарищей. В нем определяются порядок осуществления такой деятельности (совместно всеми участниками либо одним или несколькими из них); виды, размеры, отдельные черты правового режима материальных и иных благ, входящих в состав объединяемых участниками вкладов (например, положение о том, что вклад одного из участников остается в его индивидуальной собственности, не включается в общую долевую собственность участников); общая цель, к достижению которой должна быть направлена деятельность товарищей.

Все названные компоненты положения о ведении совместной деятельности, поставленной цели, о материальных и иных благах, входящих в состав вкладов товарищей, и составляют предмет договора простого товарищества.

Действия же по осуществлению намеченной в договоре модели поведения участников простого товарищества и соответственно реализации их прав и обязанностей составляют содержание обязательства, возникшего из договора простого товарищества.

В юридической литературе иногда предмет договора простого товарищества определяется более узко. Его содержание ограничивается целью, которую ставят перед собой участники договора, имущественным результатом, на достижение которого направлена их деятельность. Так, по мнению Е.М. Щукиной, "предметом договора простого товарищества... является цель договора" <*>. Практически так же определяет предмет договора простого товарищества В. Мельгунов, считая, что им "является тот имущественный результат, на достижение которого направлена совместная деятельность участников" <**>.

--------------------------------

<*> Щукина Е.М. Содержание и юридическая природа договора простого товарищества. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 14.

<**> Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10. С. 89.

Представляется, что такой подход к уяснению содержания предмета договора простого товарищества не вскрывает в полной мере экономической и юридической сущности этого договора.

Поскольку гл. 55 ГК не содержит специальных положений о форме договора простого товарищества, применяются общие правила о форме сделок (ст. 158 - 165 ГК). При этом нет сложности в решении вопроса о форме договоров простого товарищества, которые заключаются между юридическими лицами либо юридическими лицами и гражданами. Они должны заключаться в письменной форме, а в случае передачи в качестве вклада объектов недвижимости подлежат регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность (ст. 161, 164, п. 1 ст. 165 ГК).

Иное мнение высказал А.Б. Савельев. Он считает, что отсутствие государственной регистрации договора простого товарищества, предусматривающего передачу во вклад объекта недвижимости, не должно влечь недействительность договора простого товарищества в целом, а только части этой сделки - передачи вклада <*>.

--------------------------------

<*> См.: Савельев А.Б. Договор простого товарищества // Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 299.

Такое утверждение нельзя признать обоснованным. Неточность кроется в основной посылке автора - "договор простого товарищества в целом не направлен на установление общей собственности между участниками". Но это не так. Условие об объединении вкладов - существенное условие договора простого товарищества. Без согласования товарищами этого условия договор не возникнет. В силу консенсуальности договора простого товарищества режим права общей долевой собственности на вклады (если иное не установлено законом или договором простого товарищества) возникает у участников в момент достижения ими соглашения по всем существенным условиям договора. Применительно к объектам недвижимости Закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" отодвигает этот момент на некоторое время. Однако государственная регистрация сделок с недвижимостью не создает права общей собственности участников договора, а лишь регистрирует и тем самым подтверждает факт существования этого права, возникшего в силу закона по воле участников договора простого товарищества (ст. 2, 6, 24 Закона).

Договоры простого товарищества с участием только граждан на сумму до 10 минимальных размеров оплаты труда могут быть устными, а свыше этой суммы - должны заключаться в письменной форме. Достаточно непростой вопрос о том, что же считать в таких договорах суммой сделки, логически обоснованно решается в юридической литературе в пользу цены наибольшего по стоимости вклада в общее имущество товарищей <*>.

--------------------------------

<*> См.: Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Ч. 2. С. 660.

ГК не устанавливает специальных норм об определении сроков действия договоров простого товарищества, допуская существование как срочных, так и бессрочных договоров (ст. 1050, 1051). Договор, заключенный без указания срока, сохраняет действие до тех пор, пока не будет достигнута конечная цель, ради достижения которой товарищи объединились, либо выявится очевидная невозможность ее достижения, либо участники примут решение о прекращении деятельности простого товарищества.

4. С учетом целей, преследуемых участниками совместной деятельности, различают два вида договоров простого товарищества. В случае заключения договора для предпринимательской деятельности его сторонами, согласно п. 2 ст. 1041 ГК, могут быть только субъекты, реализующие предпринимательскую деятельность (коммерческие организации, индивидуальные предприниматели). Такие договоры составляют группу коммерческих договоров простого товарищества. Во всех иных случаях, т.е. когда общая цель совместной деятельности имеет некоммерческий характер, участниками договора простого товарищества могут быть любые субъекты гражданского права, и договоры именуются некоммерческими договорами простого товарищества. Это деление имеет важные практические последствия, поскольку различно определяется ответственность товарищей по общим обязательствам в зависимости от того либо иного вида договора (см. п. 5 данной главы).

К особому виду договоров простого товарищества относятся договоры о негласных товариществах, которые в зависимости от целей деятельности участников могут быть коммерческими либо некоммерческими. Особенность негласных товариществ заключается в том, что их существование не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК). Поскольку, решая общие дела во взаимоотношениях с третьими лицами, товарищ может выступать только от своего имени, то по возникшим, по сути дела, общим для всех товарищей обязательствам будет отвечать только он всем своим имуществом. Однако в дальнейшем при распределении расходов, убытков, решении иных вопросов внутренних взаимоотношений между товарищами действуют общие правила о простых товариществах.

В рамках основного деления договоров простого товарищества на виды с учетом специфики правового статуса объединения лиц могут быть названы упомянутые выше учредительные договоры о создании юридических лиц. В зависимости от вида образуемого на их основе юридического лица они входят в разряд коммерческих либо некоммерческих договоров простого товарищества.

По признаку объединения деятельности субъектов - юридических лиц с целью образования путем реорганизации нового юридического лица выделяются договоры простого товарищества о слиянии и присоединении юридических лиц.

Участники такого договора - юридические лица (все - при слиянии и присоединенное юридическое лицо - при реорганизации путем присоединения) после заключения договора прекращают существование в качестве субъектов права. Это происходит при слиянии в момент государственной регистрации вновь созданного юридического лица, а при присоединении - в момент внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК).

Договоры простого товарищества о слиянии и присоединении юридических лиц в отличие от учредительных договоров не регламентируют деятельность реорганизованных на их основе юридических лиц, поскольку прекращаются в момент прекращения деятельности их участников.

Договоры простого товарищества о слиянии и присоединении юридических лиц могут быть коммерческими либо некоммерческими в зависимости от целей, на достижение которых направлена деятельность реорганизованного на их основе юридического лица.

В группе коммерческих договоров простого товарищества выделяются договоры о создании финансово-промышленных групп (ФПГ) <*>. Финансово-промышленная группа представляет собой договорное объединение юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединившие свои материальные и нематериальные активы. ФПГ как совокупность юридических лиц направляет свою деятельность на достижение общей цели - реализацию инвестиционных и иных проектов и программ, нацеленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона "О финансово-промышленных группах").

--------------------------------

<*> См.: Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах" // СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697.

Совокупность юридических лиц, образующих ФПГ, приобретает статус финансово-промышленной группы по решению государственного органа о ее регистрации (ст. 5 Закона). Однако ФПГ не является субъектом гражданского права - юридическим лицом, не может от своего имени совершать юридические действия.

Для ведения дел ФПГ, участия ее в хозяйственном обороте в договоре о создании финансово-промышленной группы предусматривается учреждение Центральной компании ФПГ как юридического лица. В остальном законодательно закрепленные существенные условия договора о создании ФПГ (ст. 7 Закона) соответствуют основным признакам договора простого товарищества (гл. 55 ГК). Характерно, что по обязательствам Центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники ФПГ несут солидарную ответственность так же, как это предусмотрено в п. 2 ст. 1047 ГК (ст. 14 Закона).

5. Основные права и обязанности участников договора простого товарищества определены в ГК, а также могут устанавливаться соглашением сторон (например, обязанности по покрытию убытков и расходов - ст. 1046 ГК).

Наиболее важными правами товарищей являются: право на общее имущество товарищей; право участия в управлении общими делами и право на информацию.

Основные обязанности: сделать вклад в общее дело и совместно действовать для достижения общей цели.

Цели, на которые направлены договоры простого товарищества, не могут быть достигнуты без объединения вкладов. Арбитражная практика рассматривает соглашения товарищей о вкладах в качестве существенного условия договора простого товарищества. При отсутствии соглашения о вкладах договор считается не заключенным <*>.

--------------------------------

<*> См.: Комментарий судебно-арбитражной практики. Вып. 6. М., 1999. С. 34.