4.3. ФПГ

Понятие ФПГ

ФПГ как форма корпоративного объединения является порождением отечественной экономико-правовой мысли. В странах дальнего зарубежья такая особая организационная разновидность предпринимательских объединений отсутствует.

ФПГ является формой организационного объединения юридических лиц в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона о ФПГ).

Таким образом, финансово-промышленная группа - это корпоративное объединение юридических лиц, созданное по принципу участия (членства).

Правовое регулирование деятельности ФПГ наряду с Законом и иными нормативными актами <1> обеспечивается также локальными актами, принимаемыми самой группой, к числу которых относятся устав центральной компании, договор о создании ФПГ и другие договоры, заключаемые между ее участниками.

<1> Правовой основой организации и деятельности российских финансово-промышленных групп являются: Закон о ФПГ; Указ Президента РФ "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп" от 1 апреля 1996 г. N 443 (с изм. на 24 августа 1998 г.) // СЗ РФ. 1996. N 15. Ст. 1573; СЗ РФ. 1998. N 35. Ст. 4381; Постановление Правительства РФ от 22 мая 1996 г. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-промышленных групп Российской Федерации" (с изм. на 2 февраля 1998 г.) // СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2699; СЗ РФ. 1998. N 6. Ст. 738; Постановление Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-промышленной группы" // СЗ РФ. 1997. N 3. Ст. 388; распоряжение Госкомимущества России от 26 января 1996 г. N 106-р "О порядке регистрации финансово-промышленных групп" (утвердившее Перечень документов, представляемых при формировании финансово-промышленной группы) // Панорама приватизации. 1996. N 5.

Виды ФПГ

В ст. 2 Закона о ФПГ называются две возможные разновидности ФПГ:

-   совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества;

-   совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.

Поскольку это не исключено Законом, представляется, что, помимо непосредственно предусмотренных в нем двух моделей формирования ФПГ, возможно также создание группы по смешанному принципу с использованием элементов холдинговой модели и договорных отношений.

Первая разновидность ФПГ является по своей сути холдингом, его участники -соответственно, основное общество, на которое возложены функции центральной компании, и дочерние общества. Вторая разновидность ФПГ - совокупность юридических лиц, подписавших договор <1> о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания. В обоих случаях объединение не является юридическим лицом, а входящие в него участники при наличии экономической зависимости сохраняют формальную правовую самостоятельность.

<1> Следует согласиться с мнением специалистов, что договор о создании ФПГ представляет собой разновидность договора простого товарищества, в котором соединены элементы организационного договора и договора о совместной деятельности с определением порядка получаемых участниками доходов и механизма ответственности. См.: Михайлов Н.И. Комментарии к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". М., 2004. С. 103.

Согласно статистическим данным практически все официальные российские ФПГ создавались посредством подписания договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании. Следует отметить, что именно этой разновидности ФПГ посвящено подавляющее число норм Закона о ФПГ.

Состав участников ФПГ

Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций - инвестиционных институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционных процессов в ФПГ.

Существуют законодательно установленные ограничения на участие в ФПГ холдинговых объединений. Так, согласно п. 5 ст. 3 Закона о ФПГ дочерние хозяйственные общества могут входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом. Природу установленного запрета верно определил Н.И. Михайлов, который полагает, что включение в состав ФПГ дочерних обществ без основной компании привело бы к возникновению двух центров управляющего воздействия: с одной стороны, это основное для дочернего общество, а с другой - центральная компания финансово-промышленной группы <1>. Закон также запрещает участие организаций более чем в одной ФПГ (п. 2 ст. 3 Закона о ФПГ). Очевидно, что такое ограничение с правовой точки зрения обусловлено спецификой холдинговой модели ФПГ - в связи с необходимостью обеспечения имущественной ответственности участников группы, а с экономических позиций направлено на предотвращение монополизации рынка, поскольку группы с одинаковым составом участников затрудняют свободную конкуренцию.

<1> Михайлов  Н.И.  Комментарии  к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". С. 54.

Регистрация ФПГ

Если говорить о формальной легитимации, то ФПГ, в отличие от холдингов, подлежат регистрации как предпринимательские объединения наряду с тем, что участники группы регистрируются как юридические лица. Совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретает статус ФПГ по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации (п. 1 ст. 5 Закона о ФПГ). Таковым органом в настоящее время является Министерство промышленности и энергетики РФ. Для регистрации, помимо заявки, договора о создании ФПГ (если ФПГ создается по договорной модели), учредительных документов участников, необходимо представить организационный проект. Организационный проект должен устанавливать эффективный механизм взаимодействия участников ФПГ с центральной компанией и между собой. Принципиально важная роль здесь принадлежит организации движения финансовых потоков, инвестированию перспективных сфер деятельности, формированию единой технологической ценовой политики. Организационный проект должен обосновывать необходимость получения мер государственной поддержки. Возможность предоставления мер государственной поддержки финансово-промышленным группам является одной из причин разрешительно-регистрационного порядка возникновения ФПГ.

Организация деятельности ФПГ

Для понимания правовой природы ФПГ как корпоративного объединения важна организация деятельности группы. Деятельность ФПГ реализуется через органы управления финансово-промышленной группы, высшим из которых является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников.

Например, если центральная компания создается в форме акционерного общества, то совету управляющих, в который входят представители всех участников группы, рекомендуется "передать" компетенцию общего собрания акционеров в соответствии с Законом об АО <1>. Представляется, однако, неверным отождествление совета управляющих, организующего совместную деятельность участников группы, и высшего органа управления центральной компании, которая может осуществлять, помимо представительства и ведения дел ФПГ, также самостоятельную коммерческую деятельность. Голосование в совете управляющих производится по принципу "один участник - один голос", а на общем собрании акционеров (или участников) центральной компании участники представлены количеством имеющихся у них голосующих акций (долей участия), определяемых размером вклада каждого участника в уставный капитал центральной компании.

<1> См.: Рудашевский В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп: возможности и ограничения // Государство и право. 1998. N 2. С. 41.

Разграничение полномочий совета управляющих и органов управления центральной компании должно быть проведено в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании. Представляется вполне логичным, вытекающим из смысловой специфики холдингового образования, предложение Н.И. Михайлова о том, что в случае создания ФПГ по холдинговой модели, когда основное общество, являясь держателем контрольных пакетов акций, может активно влиять на принимаемые дочерними обществами решения, совет управляющих вообще может не создаваться <1>. Заметим только, что это рациональное предложение требует внесения изменений в Закон о ФПГ, императивно устанавливающий, что высшим органом управления ФПГ является совет управляющих, включающий представителей всех его участников (п. 1 ст. 10 Закона о ФПГ)-

<1> См.: Михайлов Н.И. Комментарий к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". С. 127- 128.

Постоянно действующим органом ФПГ является центральная компания, в зависимости от модели ФПГ либо учрежденная участниками в соответствии с договором о создании ФПГ, либо являющаяся основным обществом в ФПГ холдингового типа. Организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ в Государственном реестре финансово-промышленных групп и лишается этого статуса с момента ликвидации группы.

Центральная компания, действуя в лице своих органов управления, выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью группы. Как образно выразился В.Д. Рудашевский, центральная компания является "юридическим олицетворением ФПГ" <1>. Центральная компания готовит ежегодный отчет о деятельности ФПГ, ведет сводный (консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс финансово-промышленной группы, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции. Иные полномочия центральной компании по ведению дел финансово-промышленной группы могут быть установлены ее уставом, договором о создании ФПГ. Центральная компания в форме коммерческой организации может осуществлять самостоятельную предпринимательскую деятельность, не связанную с деятельностью группы.

<1> Рудашевский В.Д. Указ. соч. С. 41.

При исследовании особенностей ФПГ как корпоративного объединения важно отметить два существенных момента.

Во-первых, особенности управления и организации совместной деятельности участников группы зависят от способа организации ФПГ. Полномочия органов управления ФПГ по договорному типу не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только совместной деятельности участников в составе группы. Эта совместная деятельность ограничена целями создания ФПГ, частью объединенных для достижения этих целей активов. Таким образом, участие в ФПГ влечет для ее участника не полную, а лишь частичную потерю хозяйственной самостоятельности в пределах объединенного капитала, необходимого для достижения общих целей участников группы. В ФПГ по холдинговому типу основное общество, являясь центральной компанией, осуществляет руководство другими участниками группы через владение пакетами акций (долями участия) в их уставных капиталах или иными способами, характерными для холдинговой модели управления.

Во-вторых, участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ (ст. 14 Закона о ФПГ).

Ответственность участников ФПГ

Норма Закона о солидарной ответственности участников ФПГ по обязательствам центральной компании, когда ФПГ организована по холдинговому типу и центральная компания является основным обществом по отношению к другим участникам группы, по сути, означает установление ответственности дочернего общества по обязательствам основного, что противоречит принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в холдинговой структуре.

Приведенное положение встречает обоснованную критику специалистов <1>. Действительно, в структуре холдинга основное общество в силу своего экономического контроля над дочерними может оказывать на них подавляющее влияние, в том числе и по вопросу общей деятельности участников в составе ФПГ. И привлекать в этом случае дочерние общества к ответственности по обязательствам основного представляется неверным. С целью избежания противоречий ученые предлагают при определении механизма ответственности участников ФПГ, создаваемого на базе только основного и дочерних обществ, исходить из норм акционерного законодательства, поскольку именно эти нормы составляют правовую основу формирования такого корпоративного объединения, а не из положений договора о создании ФПГ <2>. С нашей точки зрения, прежде всего следует устранить досадное противоречие между Законом об АО и Законом о ФПГ, поскольку согласно по последнему (кстати, содержащему специальные нормы по отношению к общим нормам Закона об АО и поэтому имеющим приоритет) ответственность участников ФПГ по обязательствам центральной компании в результате участия в группе установлена императивно. А договору о создании ФПГ отводится вторичная роль: он всего лишь призван установить особенности исполнения солидарной обязанности.

<1> См., напр.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С. 241; Белоусов О.В. Правовые формы предпринимательских объединений по законодательству ФРГ и России: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1998. С. 23.

<2> См., напр.: Михайлов Н.И. Проблемы механизма предпринимательско-правовой ответственности участников финансово-промышленных групп // Предпринимательское право в рыночной экономике / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2004. С. 200. Надо заметить, что в литературе существует и иная точка зрения о том, что ответственность участников по долгам центральной компании - это отличительная черта ФПГ, в частности, от холдинга. См.: Звездина Т.М. Правовое положение дочерних и зависимых хозяйственных обществ. С. 162.

Если ФПГ создается по договорному типу, то в уставе центральной компании или в договорах с ней участников группы должны быть регламентированы основания и условия привлечения к ответственности участников группы. Они уполномочивают центральную компанию выступать в предпринимательском обороте от имени ФПГ, передавая для этого часть своих имущественных активов, делегируя часть своих полномочий, и могут быть привлечены к солидарной ответственности по обязательствам центральной компании, возникшим только в результате участия в деятельности ФПГ, а не в какой-либо иной деятельности, которую может осуществлять центральная компания самостоятельно, ведь ее правоспособность не ограничена только лишь ведением дел ФПГ. Представляется, что в этом случае нет нарушений каких-либо принципов имущественной ответственности. Законодатель преследует цель обеспечить ответственность группы по обязательствам кредиторов, других лиц имуществом не только центральной компании, но и других участников группы, от имени которых центральная компания выступает, осуществляя полномочия по реализации совместной деятельности участников.

О месте ФПГ в системе корпоративных объединений

Подводя итоги, хотелось бы определить место ФПГ в системе других форм интеграции, существующих в современном российском бизнесе.

Реальная роль ФПГ в экономике России продолжает снижаться <1>. Указанная тенденция выражается в отказе от статуса ФПГ как по добровольному решению самих участников групп, так и по инициативе Правительства РФ. Примером добровольной инициативы в прекращении статуса ФПГ являются группы "Интеррос", "Союзагропром" <2>.

<1> По последним статистическим данным, официальный статус ФПГ имеют 104 корпоративных объединения, что в масштабах России выглядит крайне скромно. Статистику по ФПГ см.: Михайлов Н.И. Комментарий к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". С. VII.

<2> См.: Винслав Ю.Б. О принципах корпоративного управления // Бизнес. Менеджмент. Право. Екатеринбург, 2003. N 3. С. 37.

Почему в России не наблюдается активного развития ФПГ? Причин много. Не на последнем месте среди них - несовершенство, противоречивость, непоследовательность законодательства о финансово-промышленных группах. Другой причиной отсутствия роста активности ФПГ является государственная политика, связанная с отказом в предоставлении мер государственной поддержки ФПГ, предусмотренных Законом о ФПГ (ст. 15) и другими нормативными актами. При этих обстоятельствах стали неактуальными разработка организационного проекта, получение официального статуса ФПГ, поскольку эти действия связаны с определенными организационными и материальными затратами. Возникает логичный вопрос: для каких целей необходимо преодолевать эти трудности, если можно осуществлять интегрированный бизнес в форме холдинга, не потеряв никаких преимуществ? Именно по этому пути идет предпринимательская практика, в которой имеется выраженная тенденция трансформации ФПГ в более жизнеспособные корпоративные объединения - холдинги. Холдинги построены на жестких имущественных связях, они экономически более мобильны, у них есть возможность конструкции различных хозяйственных и финансовых схем взаимодействия участников объединения, они более закрыты для государственного и налогового контроля <1>, способны обеспечить конфиденциальность владения собственностью <2>.

<1> Контролю за деятельностью ФПГ посвящена ст. 17 Закона о ФПГ, в частности устанавливающая возможность полномочного государственного органа не чаще одного раза в год потребовать отчет о деятельности ФПГ, назначить ее аудиторскую проверку и по результатам этих действий принять предусмотренные законом меры (например, по привлечению к ответственности лиц, виновных в нарушениях, обратиться в Правительство РФ с предложением о прекращении действия свидетельства о регистрации ФПГ).

<2> Отчет о деятельности ФПГ подлежит публикации (п. 1 ст. 16 Закона о ФПГ).

ФПГ, созданная по холдинговой модели, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, является не чем иным, как холдингом, в состав участников которого входят банки, кредитные, страховые организации, иные инвестиционные институты. Все отношения внутри ФПГ такого вида должны подчиняться правилам взаимоотношений основного и дочерних хозяйственных обществ. В Законе о ФПГ эти отношения практически не регламентируются, поскольку содержание Закона направлено в основном на регулирование создания и деятельности ФПГ другого вида, - основанных на договоре о создании ФПГ (простого товарищества) и учреждении центральной компании, которой делегируются полномочия по ведению дел группы.

Только   эту   разновидность   финансово-промышленной   группы,   на   наш   взгляд,   и   следует рассматривать наряду с холдингами как самостоятельную форму корпоративного объединения.