§ 1. Понятие и сущность нотариата

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нота­риате нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе РФ защиту прав и законных интересов граждан и юри­дических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Рос­сийской Федерации.

Данное определение в самом общем виде формулирует задачи отечественного нотариата.

Одним из основных подходов в доктрине является обозначе­ние нотариата в качестве института превентивного правосудия¹. Существует также подход, согласно которому нотариат призван оказывать особого рода услуги². Так, внебюджетный нотариат строится по принципу саморегулируемой некоммерческой орга­низации³, независимой от государства, по своей сути аналогичен адвокатуре и занимается оказанием услуг. Роль государства в этом случае сводится к минимальному участию в этих процессах, а именно определению основных правил поведения и контролю за нотариальной деятельностью. Государство в этом случае де­легирует часть своих полномочий специально создаваемым не­государственным организациям (нотариальным палатам)⁴, осу­ществляющим защиту интересов нотариусов,  их подготовку, разрабатывающим правила и стандарты профессиональной дея­тельности, обеспечивающим некоторые контрольные функции.

В одном из Постановлений Конституционного Суда РФ бы­ло впервые указано, что нотариальные палаты выполняют пуб­лично-правовое предназначение, что определяет их особый ста­тус как организации и вида юридического лица. Кроме того, прямо и недвусмысленно был сделан вывод, что Конституция РФ не запрещает передавать отдельные полномочия органов власти негосударственным организациям¹.

Нотариусы выполняют функцию защиты гражданских прав, удостоверяя гражданско-правовые акты и договоры, свидетельст­вуя определенные факты и документы. Дистанцируясь от государ­ства и его органов, нотариусы приобретают публично-правовой ста­тус для осуществления своей деятельности от имени государства.

Публично-правовой статус лиц, не являющихся представите­лями органов государственной власти или органов местного са­моуправления, в последнее время привлекает к себе большое внимание, является предметом дискуссий на страницах научной печати и в Конституционном Суде РФ².

Отметим также, что нотариат может быть и государственным (нотариат в советский период, а также современный нотариат отдельных зарубежных стран).

Иными словами, возможны три основных модели организации нотариата:

1)     государственная, или публичная;

2)     частная (нотариус как частнопрактикующее лицо);

3)     смешанная³.

Эти модели уже были апробированы на отдельных отрезках ис­тории в разных странах. Таким образом, хотя нотариат и оставался на протяжении многих столетий функционально довольно ста­бильным институтом, направленным на юридически точное, кор­ректное оформление сделок гражданами и юридическими лицами, обеспечение подлинности и законности удостоверяемых докумен­тов, подходы к формированию и оформлению нотариата, назначе­нию на должность нотариуса и др., менялись на протяжении мно­говековой истории человеческой цивилизации и истории России¹.

В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о но­тариате нотариальные действия в Российской Федерации со­вершают нотариусы, работающие в государственной нотари­альной конторе или занимающиеся частной практикой. В на­стоящее время в России в основном распространены частные нотариусы, численность государственных нотариусов неуклон­но снижается.

Государство на определенных этапах развития ставит перед собой новые социальные и экономические цели, которые находят отражение в нормативных документах, концепциях, приоритетах развития, доктринах и т.п.

Применительно к деятельности нотариата такими целями мо­гут быть: повышение роли и ответственности нотариата перед обществом и государством; дальнейшее развитие бесспорной юрисдикции; стабилизация гражданского оборота и др.

Именно нотариус может внести свою лепту в снижение обще­го количества гражданско-правовых споров, так как является лицом беспристрастным, способен дать адекватные правовые формулировки сторонам. Его роль как советника граждан и орга­низаций по правовым вопросам неуклонно растет в странах, где он функционирует как независимый.

Российскому нотариату отведено место звена, призванного к публичному удостоверению юридических фактов и обеспече­нию содействия адресатам частноправовых норм в осуществле­нии (использовании, исполнении и соблюдении) их предписаний. В механизме правового регулирования нотариат можно отнести к числу звеньев, реализующих функции публичного контроля за действиями лиц в частных интересах¹.

При этом признание нотариусов в странах латинского нота­риата субъектами, осуществляющими функции публичного пра­ва, не мешает отделить частный нотариат от государственной власти, государственного аппарата², что подтверждается как пра­вовой доктриной, так и практикой Конституционного Суда РФ.

Современный нотариат выделился из системы органов госу­дарственной власти и органов местного самоуправления, а него­сударственный нотариус не может быть отнесен к должностно­му лицу³. Сама формулировка законодателя «частный нотари­ус», а также объединение нотариусов в рамках специально создаваемой негосударственной организации — нотариальной палаты свидетельствуют об отсутствии у нотариусов статуса должностного лица.

В то же время нотариусы являются правоприменителями⁴. Под применением права понимают властную деятельность ком­петентных органов и лиц по подготовке и принятию индивиду­ального решения по юридическому делу на основе юридических фактов и конкретных юридических норм. Речь идет о правопри­менительной деятельности, которую также определяют через юрисдикцию.

Понятие «юрисдикция» в специальной литературе⁵ трактуется по-разному. Можно выделить три основных понятия юрисдик­ции, раскрывающих те или иные стороны этого сложного право­вого феномена.

Юрисдикция определяется, во-первых, через правоприменитель­ную деятельность, во-вторых, через полномочие на осуществление этой деятельности, в-третьих, через орган, осуществляющий пра­воприменительную деятельность.

Таким образом, юрисдикция — это деятельность компетент­ных органов, призванных в установленном порядке рассматри­вать правовые вопросы и выносить по ним юридически обяза­тельные решения.

Многообразие юрисдикций ставит вопрос об их классифика­ции, что имеет теоретико-прикладное значение.

В зависимости от характера дела (материально-правовой кри­терий) различают три вида юрисдикций: уголовная; администра­тивная; гражданская.

Гражданская юрисдикция представляет собой деятельность компетентных органов по разрешению любых гражданских дел (разрешение вопросов в сфере гражданских, трудовых, семейных и других правоотношений). Сюда относится деятельность как государственных, так и общественных и иных органов, создавае­мых с этой целью (третейские суды, комиссии по трудовым спо­рам и т.д.).

Такой подход и указание на разрешение различного рода во­просов, возникающих в гражданско-правовой сфере, несомненно, позволяет отнести нотариат к органу гражданской юрисдикции.

По критерию спорности или бесспорности юридических дел выделяют: спорную юрисдикцию; бесспорную юрисдикцию.

Спорная юрисдикция заключается в разрешении конфликтов и осуществляется специально созданными органами, уполномо­ченными на то законом. Бесспорная юрисдикция заключается в удостоверении и фиксации фактов, прав и действий участников гражданского оборота. Среди органов бесспорной юрисдикции традиционно указывается нотариат.

По характеру органа, осуществляющего юрисдикционную деятельность, различают государственную и негосударственную юрисдикцию.

Государственную юрисдикцию осуществляют судебные орга­ны как органы правосудия (Конституционный Суд РФ, суды об­щей юрисдикции и арбитражные суды) и органы, действующие в сфере исполнительной власти.

Негосударственную юрисдикцию осуществляют третейские суды, комиссии по трудовым спорам и некоторые другие органы.

Нотариат, с учетом изложенного, может быть отнесен к орга­нам негосударственной юрисдикции.

Таким образом, современный отечественный нотариат — это орган негосударственной бесспорной гражданской юрисдикции.

Нотариат одновременно представляет собой объединение профессиональных лиц, уполномоченных от имени государства в интересах участников гражданского оборота и общества осуще­ствлять деятельность, направленную на охрану и защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Нотариат проявляет себя через действия или деятельность уполномоченных лиц — нотариусов.

На должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном Основами законодательства РФ о нотариате, гражданин Российской Федерации, имеющий выс­шее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квали­фикационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариаль­ной деятельности.

Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией РФ, законодательством РФ и ее субъектов.

Нотариус не вправе: заниматься самостоятельной предпри­нимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариаль­ной, научной и преподавательской; оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Нотариус имеет право: совершать предусмотренные Осно­вами законодательства РФ о нотариате нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотари­ального действия определено законодательством РФ или между­народными договорами; составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотари­альных действий; истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариаль­ных действий; представлять в порядке, установленном Федераль­ным законом от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые для проведения такой государственной регистрации документы в регистрирующий орган, в случае нотариального удостоверения им соответствую­щей сделки или совершения иного соответствующего нотариаль­ного действия, а также получать свидетельства о государственной регистрации прав и (или) иные документы для передачи их ли­цам, в интересах которых осуществлялась такая регистрация.

Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим ли­цам содействие в осуществлении их прав и защите законных ин­тересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем что­бы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее зако­нодательству РФ, обязан по решению суда возместить причинен­ный вследствие этого ущерб. В других случаях нотариус возме­щает ущерб, если он не может быть возмещен в ином порядке.

В случае совершения нотариусом, занимающимся частной практикой, действий, противоречащих законодательству РФ, его деятельность может быть прекращена.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной кон­торе, в случае совершения действий, противоречащих законода­тельству РФ, несет ответственность в установленном законом по­рядке.

Нотариус, занимающийся частной практикой, обязан заклю­чить договор страхования своей профессиональной ответствен­ности. Нотариус не вправе выполнять свои обязанности без за­ключения договора страхования.

Нотариусы, в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате, совершают целый ряд нотариальных действий: удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; налагают и снимают запре­щения отчуждения имущества; свидетельствуют верность копий документов  и выписок из них;  свидетельствуют подлинность подписи на документах; свидетельствуют верность перевода до­кументов с одного языка на другой; удостоверяют факт нахожде­ния гражданина в живых; удостоверяют факт нахождения граж­данина в определенном месте и др.

Этот перечень является открытым, поскольку законом могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Возможный круг нотариальных действий в разных странах неодинаков. Например, во Франции нотариусы могут заниматься маклерской деятельностью, вести некоторые корпоративные дела. В Германии нотариус может получить разрешение на исполнение обязанностей патентного поверенного, налогового консультанта. В Нидерландах нотариусы могут играть роль советников при корпорациях. В Бельгии и Франции нотариусы также занимаются производством правовых экспертиз, участвуют в переговорах по вопросам недвижимости.

Как можно убедиться, нотариальная деятельность может быть весьма многообразной по своим проявлениям, но при этом она довольно строго регламентирована и формализована на уровне норм права, а также выработанных сообществом обычаев¹.

Нотариальное действие представляет собой совокупность по­следовательно совершаемых уполномоченным лицом юридически значимых поступков, результат которых обусловливает возник­новение юридических последствий.

Нотариальное действие может рассматриваться и с позиций динамики, и с позиций статики. Как динамическое понятие нота­риальное действие предполагает совокупность совершения опре­деленных юридических фактов, как статическое понятие оно ох­ватывает результат нотариального производства, итоговый юри­дический факт.