Договор комиссии.

Ко второму виду представительства - косвенному - относится весьма подробно урегулированный действующим ГК РФ договор комиссии.

Подобное внимание законодателя к данному виду договоров традиционно можно объяснить несколькими факторами: распространенностью их и во внутреннем, и во внешнеэкономическом обороте, возникновением в их рамках более сложных, нежели при отношениях представительства, договорных связей и, пожалуй, самое главное, тем, что, поскольку комитент остается собственником товара (услуги), а комиссионер получает право распоряжения товаром, ему не принадлежащим, четкое регламентирование их взаимоотношений, а также последствий их деятельности для третьих лиц приобретает особое значение.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ). Новым является правило о том, что данный договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. При этом права и обязанности возникают у комиссионера, даже если комитент и был назван в сделке и вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Согласно ст. 992 ГК РФ принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями последнего, а при отсутствии в договоре таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос (ст. 995 ГК РФ). Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии.

В случае если комиссионер совершил сделку на условиях, более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, ст. 992 ГК РФ содержит новое диспозитивное правило о том, что дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Если комиссионер продал имущество по цене ниже согласованной с комитентом, то, согласно ст. 995 ГК РФ, он обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительное согласие комитента на отступление от его указаний. Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую поставку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае сделка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки (ст. 995 ГК РФ).

Комиссионер вправе в соответствии с правилами о прекращении обязательств зачетом удержать причитающиеся ему по договору суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм (ст. 997 ГК РФ). Статья 996 ГК РФ разрешает комиссионеру также в обеспечение своих требований по договору комиссии в соответствии с правилами об удержании удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом. В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются в соответствии с правилами об удовлетворении требований за счет удерживаемого имущества наравне с требованиями, обеспеченными залогом.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются, согласно ст. 996 ГК РФ, собственностью последнего. В соответствии со ст. 998 ГК России комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту. Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

Если иное не предусмотрено договором комиссии, то на основании ст. 994 ГК РФ комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь при этом ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По данному договору комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

По исполнении поручения комиссионер, следуя правилу ст. 999 ГК РФ, обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае при отсутствии иного соглашения отчет считается принятым.

Особый характер косвенного представительства, возникающего при договоре комиссии, определяет и специфичную конструкцию ответственности комиссионера, как бы разделяя ее в зависимости от его поведения и влияния его на заключенную комиссионером сделку: одни последствия наступают при нарушении комиссионером принятых на себя по договору комиссии обязательств перед комитентом (в этом случае действуют общие правила об ответственности должника, сформулированные в ст. 401 ГК РФ по-разному, - в зависимости от предпринимательского и иного характера отношений сторон), а другие последствия наступают в случае нарушения заключенного комиссионером для комитента договора с третьим лицом - участником такой сделки: ст. 993 ГК РФ освобождает комиссионера от ответственности за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования. Такая уступка прав осуществляется независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего уступку. Это, однако, не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении.

К обязанностям комитента, согласно правилам ст. 1000 ГК РФ, относятся следующие:

принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;

осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего о недостатках, обнаруженных в этом имуществе;

освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения;

уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленных в договоре комиссии (ст. 991 ГК РФ).

Если размер вознаграждения или порядок его уплаты не определены в договоре и размер вознаграждения не может быть определен исходя из его условий, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, в котором оно обычно выплачивается при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги. В том случае, если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов;

уплатить дополнительное вознаграждение за делькредере;

возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы. Комиссионер, однако, не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или в договоре комиссии не установлено иное (ст. 1001 ГК РФ).

Основания прекращения договора комиссии определены в ст. 1002 ГК России. К ним относятся:

- отказ комитента от исполнения договора.

По правилам ст. 1003 ГК РФ комитент вправе отказаться от договора в любое время, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер в этом случае вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения. В случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить ему понесенные до прекращения договора расходы. Комитент обязан в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене;

- отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором.

По общему диспозитивному правилу ст. 1004 ГК РФ комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.

Комитент должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение пятнадцати дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок. Если он не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных им до этого момента расходов;

- смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). В этом случае права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.

Интерес представляет решение МКАС по делу N 42/1997, решение от 18 марта 1998 г. <*>. Иск был предъявлен словенской фирмой к российской организации в связи с частичной неоплатой товара, переданного истцом ответчику по договору комиссии, заключенному в апреле 1995 г. Ответчик, признавая сумму задолженности, сослался на ст. 410 ГК РФ, на основании которой им был произведен зачет этого требования истца и требования ответчика к истцу по договору строительного подряда, заключенному сторонами в январе 1995 г. Истец же возражал против действий ответчика, считая, что эти требования не являются однородными.

--------------------------------

<*> Арбитражная практика МКАС при ТПП РФ за 1998 г. С. 85 - 86.

 

Рассмотрев возражения ответчика по иску, МКАС установил, что требования из договора от 5 января 1995 г. о производстве ремонтных и отделочных работ и требования из договора комиссии от 13 апреля 1995 г. нельзя признать однородными. Кроме того, рассмотрение спорных отношений по договору от 5 января 1995 г. в соответствии с арбитражной оговоркой, содержащейся в нем, отнесено к компетенции Арбитражного суда Международной торговой палаты, и они не могут рассматриваться МКАС. Таким образом, арбитраж признал необоснованным произведенный ответчиком зачет требований. Поскольку истец обосновал размер требований по основной сумме долга, а ответчик признал эту сумму в отзыве на иск, арбитраж счел подлежащим удовлетворению требование истца в полной сумме.

Договор консигнации.

Данный договор специально не регулируется ни российским гражданским законодательством, ни гражданским или торговым законодательством большинства других стран, поэтому возникающие в связи с ним правоотношения сторон регламентируются по аналогии с правилами о договоре комиссии.

По договору консигнации одна сторона (консигнатор) принимает на себя обязанность за вознаграждение в течение определенного времени (срок консигнации) продавать от своего имени, но за счет другой стороны (консигнанта) товары, переданные ему консигнантом. Данный договор заключается, как правило, на длительный срок (3 - 5 лет), причем обычно предусматривается его автоматическое продление. В зависимости от условий передачи товара на такой склад договорная практика различает консигнацию возвратную (с возвратом консигнанту товара по окончании срока консигнации) и безвозвратную; по-особому также строятся взаимоотношения сторон в связи с вознаграждением консигнатора. Помимо срока действия договора стороны согласовывают также сроки консигнации, т.е. периоды, в течение которых каждая конкретная партия товаров должна быть реализована. Этот срок обычно составляет от 3 до 24 месяцев.

Так же, как и в договоре комиссии, основная обязанность консигнатора состоит в том, чтобы выполнить поручение консигнанта в соответствии с его указаниями относительно условий продажи, и в первую очередь в отношении цен. При отсутствии в договоре других условий консигнатор может по своему усмотрению продавать переданные на консигнацию товары по более высоким ценам, что будет для него особенно выгодно в тех случаях, когда вознаграждение консигнатора устанавливается в виде разницы в цене. В договорах обычно предусматривается право консигнанта в течение срока консигнации изменять установленные цены.

Так же, как и комиссионер по договору комиссии, консигнатор обязан принимать все необходимые меры для того, чтобы покупатели своевременно выполняли свои обязательства, связанные с оплатой приобретенных товаров. После получения платежей от покупателей консигнатор обязан перевести все полученное консигнанту.

Другой обязанностью консигнатора является обязанность хранить товары за свой счет до момента их продажи. Поэтому он несет все расходы, связанные с содержанием помещения для хранения товаров. На консигнатора обычно возлагается и обязанность рекламировать товары консигнанта, согласовывая предварительно с ним все рекламные материалы. Консигнатор несет также все расходы, связанные с получением импортных лицензий, уплачивает все налоги, сборы и пошлины, подлежащие уплате на территории его страны.

Важное значение имеет распределение транспортных и других расходов, в частности, когда консигнатор не сумел реализовать в течение срока консигнации поставленные товары. Наиболее распространенным в практике является условие, согласно которому консигнатор несет транспортные расходы в пределах своей страны. После этого все расходы, связанные с возвратом товара, несет консигнант.

Договор консигнации может содержать условие, согласно которому консигнатор обязуется по истечении срока консигнации оставить переданный ему товар у себя и оплатить его стоимость. В этом случае в момент истечения срока консигнации отношения по договору трансформируются в отношения по договору купли-продажи.

Примером такой трансформации является дело МКАС N 52/1998, решение от 5 октября 1998 г. <*>. Иск был предъявлен российской организацией (консигнантом) к мексиканской фирме (консигнатору) в связи с неоплатой товара, переданного на консигнацию по контракту, заключенному сторонами в ноябре 1990 г., и дополнениям к нему 1991 и 1993 гг. Согласно контракту в случае нереализации товара в течение двухлетнего срока он приобретается консигнатором в собственность. Факт приобретения консигнатором товара в собственность подтвержден акцептованными им счетами-фактурами истца. Контрактом устанавливались сроки оплаты товара по частям, однако консигнатор не приступил к исполнению своих платежных обязательств.

--------------------------------

<*> Арбитражная практика МКАС при ТПП РФ за 1998 г. С. 173 - 175.

 

Первоначально истец предъявил в МКАС требование о взыскании с ответчика тех сумм, в отношении которых наступил срок оплаты. В дальнейшем он изменил свое требование, заявив ходатайство о расторжении контракта и присуждении ему полной стоимости товара, приобретенного ответчиком в собственность. В данном случае имела место трансформация отношений комиссии в отношения международной купли-продажи товаров.

Поскольку в контракте сторонами не был решен вопрос о применимом праве, арбитраж, принимая во внимание тот факт, что стороны контракта имеют свои коммерческие предприятия в разных государствах - в России и в Мексике - и что эти страны являются участниками Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, признал, что к отношениям сторон должны применяться положения данной Конвенции.

Рассмотрев требование истца о взыскании с ответчика суммы основной задолженности, МКАС нашел его обоснованным и подлежащим удовлетворению. Согласно контракту, заключенному сторонами, истец передал ответчику товары на консигнацию, что подтверждается материалами дела. По истечении двух лет с даты поставки ответчик в соответствии с гл. 11 контракта стал собственником полученного товара и должен был заплатить истцу его стоимость. Отношения сторон трансформировались в договор международной купли-продажи товаров. Ответчик не выполнил свои обязательства по оплате полученного товара.

Арбитраж исходил из предписаний п. "б" гл. 11 контракта, согласно которому, если одна из сторон, подписавшая контракт, не выполнит принятые на себя обязательства, контрагент имеет право приостановить выполнение своих обязательств и/или аннулировать контракт. Кроме того, соответствующие правомочия истца вытекают и из ст. ст. 25 и 64 Венской конвенции. При таких условиях требование истца о расторжении контракта в связи с существенным нарушением ответчиком своих обязательств признано правомерным, а его требование о взыскании стоимости переданных и не оплаченных ответчиком товаров было удовлетворено.

В обязанности консигнатора входит направление периодически консигнанту отчетов о своей деятельности, что обычно происходит одновременно с переводом причитающихся консигнанту сумм. Он обязан предоставлять консигнанту возможность посещать в любое время консигнационный склад для проверки состояния хранящихся там товаров, ознакомления со складской документацией и для проведения технических консультаций.

Консигнант по общему правилу соглашается держать на складе консигнатора определенное количество товара, и в случае снижения этого количества ниже установленного в договоре минимума консигнант обязан в установленные в договоре сроки восполнить недостающее количество.

Основной обязанностью консигнанта является выплата вознаграждения консигнатору. Как правило, оно выплачивается в виде согласованного процента от стоимости переданного товара. При определенных условиях у консигнатора может возникнуть право на дополнительное вознаграждение, в частности при превышении цен, когда в договоре консигнации установлены минимальные продажные цены, а также и в том случае, когда ему удастся продать поставленный на консигнацию товар без завоза на склад. Сумма вознаграждения может определяться также в виде разницы между ценой, по которой консигнант поставляет товары консигнатору, и той ценой, по которой последний продает товары третьим лицам.

По условиям договора консигнации обычно устанавливается, что консигнатор не имеет права производить какие-либо удержания в обеспечение своих требований к консигнанту.

Вопрос о праве собственности на товары, переданные на консигнацию, в принципе решается так же, как и в отношении договора комиссии: товары, переданные консигнатору, остаются собственностью консигнанта до момента продажи.

Одним из примеров спора из договора консигнации является решение МКАС при ТПП РФ от 27 апреля 1981 г. по делу N 240/1980 <*>.

--------------------------------

<*> Арбитражная практика. Ч. IX. Секция права ТПП СССР. М., 1984. С. 76 - 78.

 

Отечественное внешнеторговое объединение (истец) предъявило западноевропейской фирме (ответчику) иск о взыскании стоимости переданных ей на условиях консигнации товаров и расходов по арбитражному сбору. После установления своей компетенции и определения в качестве применимого права действовавшего в тот период ГК РСФСР 1964 г. МКАС установил, что спор возник из договора консигнации и протокола к нему, подписанного год спустя. Согласно договору ответчик должен был реализовать в течение 12 месяцев переданные ему товары и перевести истцу их стоимость. Поскольку часть товара оказалась нереализованной, стороны год спустя подписали протокол о порядке урегулирования задолженности ответчика, который ответчик выполнил не полностью, в результате чего остался должен истцу сумму, явившуюся предметом иска.

Из переписки следовало, что ответчик признавал наличие денежного долга и не оспаривал размер своей задолженности. Исходя из принципа надлежащего исполнения обязательств, а также из недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, МКАС признал обоснованным требование истца об уплате ему ответчиком соответствующей суммы.

Аналогичная ситуация возникла в деле N 20/1980, решение от 1 сентября 1983 г. <*>. В данном деле турецкий консигнатор (ответчик) не выполнил надлежащим образом принятые им на себя обязанности по договору консигнации, заключенному с отечественным консигнантом (истцом). Отчеты о продаже товаров были присланы ответчиком на сумму, составляющую 1/5 стоимости переданного на консигнацию товара. О судьбе остального товара консигнанту ничего не известно, поскольку ответчик-консигнатор нарушил условия договора и перестал информировать консигнанта о ходе продаж. Истец многократно напоминал ответчику о необходимости выполнения договорных обязательств, однако его напоминания остались без ответа. В конечном счете истец требовал оплаты товара, по которому он получил отчеты о продаже и выставил счета, а в отношении остального товара он требовал либо его возврата, либо оплаты его стоимости с учетом скидки, предусмотренной контрактом. Арбитраж признал обоснованными эти требования и удовлетворил иск.

--------------------------------

<*> Арбитражная практика. Ч. Х. Секция права ТПП СССР. М., 1985. С. 71 - 72.

 

С вступлением в силу с 1 марта 1996 г. части второй ГК РФ в отечественном праве появилось два новых вида договоров, также направленных на использование услуг третьих лиц для продвижения товара на рынок: агентирование и коммерческая концессия (гл. 52 и 54 ГК РФ).