6. Авторские договоры

 

6.1. Понятие и виды авторских договоров

В действующем законодательстве отсутствует понятие авторского договора. Правовая сущность авторского договора состоит в передаче имущественных авторских прав правообладателем пользователю на определенных условиях.

Ст. 30 ЗоАП предусматривает понятия авторского договора о передаче исключительных прав и авторского договора о передаче неисключительных прав. Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом в установленных договором пределах только лицу, которому названные права передаются, и предоставляет такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. При этом автор обязуется не передавать право на использование произведения другим лицам без согласия приобретателя исключительных прав. Нарушение данной обязанности может повлечь ответственность автора вплоть до расторжения договора и взыскания выплаченного вознаграждения. Авторский договор о передаче неисключительных прав - это авторский договор, по которому правообладатель разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом.

В зависимости от способа использования произведения к авторским договорам относятся: издательский договор (см. приложение 1 к теме 7), договор о передаче прав на перевод, договор об использовании произведения в кинофильме или телевизионном фильме, договор художественного заказа, сценарный договор и другие договоры об использовании произведений науки, литературы и искусства и многие другие. Во многих случаях нормы о передаче авторских прав включаются в гражданские договоры аренды, простого товарищества, коммерческой концессии и другие договоры (ст. 421 ГК РФ). Напротив, договоры, которые не предусматривают передачу авторских прав, не могут считаться авторскими, даже если таковыми названы, например, договор об издании произведения за счет автора, который по существу является договором подряда.

Особой разновидностью авторских договоров является договор заказа, который можно рассматривать как промежуточный между классом договоров о выполнении работ и договорами об использовании объектов интеллектуальной собственности.

По авторскому договору заказа согласно п. 1 ст. 33 ЗоАП автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Предметом авторского договора заказа является само произведение, описание которого должно быть дано в договоре. В описание могут быть включены: вид произведения, тема, жанр, объем, структура и другие элементы. Однако сама передача произведения не влечет перехода прав на него, поэтому в виде исключения из п. 5 ст. 31 ЗоАП в авторский договор заказа могут быть включены условия о порядке и способах использования будущего произведения. В соответствии с п. 5 ст. 31 ЗоАП предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. Для того, чтобы в дальнейшем избежать спорных ситуаций, в договоре авторского заказа можно включить элементы предварительного договора о передаче прав на созданное произведение. После того, как произведение будет создано, необходимо заключить основной договор о передаче исключительных или неисключительных прав. Кроме традиционных существенных условий в договоре также целесообразно указывать сроки создания и передачи произведения, порядок принятия и одобрения заказчиком произведения, порядок доработки и исправления произведения автором, а также выплату аванса.

В некоторых странах, например, во Франции допускается передача автором издателю преимущественного права на издание будущих произведений определенного жанра. Однако количество произведений ограничено пятью, либо без ограничения, но в течение пяти лет с момента заключения договора (ст. 34 Закона 1957 г. об охране литературной и художественной собственности).

В отличие от подрядных договоров авторский договор заказа предусматривает создание произведения лично автором. Автор может привлечь к участию других лиц, которые будут выступать в качестве соавторов, лишь при условии получения письменного согласия заказчика, поскольку в этом случае происходит изменение стороны в договоре.

 

6.2. Субъекты авторского договора

Субъектами авторского договора выступают с одной стороны правообладатель, с другой - пользователь. Причем в качестве первого могут быть не только авторы, но и другие правообладатели, в том числе юридические лица, получившие права по договору или иным основаниям. Лица, получившие права по договору, могут передать их при условии, что такая возможность прямо предусмотрена в договоре.

Товарищество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о возмещении убытков, понесенных в связи с нарушением ответчиком его исключительных прав на художественный фильм.

В обоснование требования истец представил договор, заключенный между ним и третьим лицом, по которому были приобретены исключительные права на спорный фильм.

Арбитражный суд обоснованно отказал в удовлетворении иска по следующим мотивам.

Судом установлено, что ответчик продавал видеокассеты с фильмом, исключительное право на распространение которого, по мнению истца, было приобретено товариществом по возмездному договору с третьим лицом. По условиям этого договора предусматривалась передача товариществу исключительного права на распространение фильма.

Однако из материалов дела усматривалось, что исключительное право на использование произведения третье лицо само приобрело у изготовителя аудиовизуального произведения по договору, в котором отсутствовало условие о возможности передачи этого права. Дополнительных соглашений к договору также не заключалось.

В соответствии со ст. 31 ЗоАП права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

При таких обстоятельствах третье лицо не вправе было передавать исключительное право на использование произведения истцу. А истец, исходя из этого, не мог быть признан обладателем исключительных прав и требовать их защиты136 , в связи с чем в иске было отказано.

 

6.3. Содержание авторских договоров

Ст. 31 ЗоАП называет в качестве существенных следующие условия.

•      Способ    использования    произведения    /конкретные    права, передаваемые по договору/. Если из текста договора не вполне понятно, какие   права   передаются   исключительные   или   нет,   то   действует презумпция  передачи  неисключительных  прав.  В  предмет  договора входит   также   указание   на   само   произведение,   права   на   которое передаются.

•      Срок, на который передаются права.

•      Территория, на которой может осуществляться использование произведения.

•     Размер вознаграждения и /или/ порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования.

•     Срок выплаты вознаграждения.

•     Другие условия, которые стороны сочтут существенными.

В авторском договоре должны быть четко определены права, подлежащие передаче пользователю. Если права не указаны прямо в договоре, то они считаются не переданными. Так, постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2001 г. № КГ-А40/5269-01 было подтверждено решение суда об удовлетворении иска о взыскании компенсации за нарушение авторских прав и запрете ответчику по распространению произведения, поскольку договор, заключенный сторонами, предусматривал лишь право на издание литературных произведений, а не право распространения.

Общество с ограниченной ответственностью «Книжный дом «Университет» обратилось с иском в суд к обществу с ограниченной ответственностью «НВ и УП «Глосса» о взыскании компенсации в размере 20.000 руб. за нарушение авторских прав; дохода в размере 200.000 руб., полученного ответчиком вследствие нарушения авторских прав; запрещении ответчику совершать действия, связанные с продажей (распространением) тиража и другие действия, права на которые не переданы истцом по соответствующему договору ответчику, об изъятии всех экземпляров произведений, находящихся у третьих лиц на хранении или владении с целью выпуска в гражданский оборот.

Истец увеличил сумму взыскиваемого дохода до 603.350 руб., отказался от иска в части взыскания компенсации.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31.05.2001 г. по делу № А40-2959/01-5-46 ответчику запрещено совершать действия, связанные с продажей (распространением) тиража произведений: «Грамматика современного английского языка» авторов Крыловой И.П., Гордон Е.М., Сборник упражнений по грамматике английского языка автора Крыловой Е.П. и другие действия, права на которые не переданы истцом по соответствующему договору, взыскано 603.350 руб. дохода, 60.335 руб. штрафа в доход федерального бюджета, присуждено конфисковать все экземпляры названных произведений, изданных ответчиком, находящиеся у третьих лиц на хранении или владении с целью выпуска в гражданский оборот и передать их ООО «Книжный дом «Университет»; производство по делу в части взыскания компенсации в размере 20.000 рублей прекращено.

При разрешении спора судом установлено, что между истцом и ответчиком заключен договор купли-продажи от 27.12.99 г. № Р/130 неисключительных прав на издание вышеуказанных литературных произведений тиражом до 10.000 экземпляров каждое, из которых подлежит передаче истцу по 3.000 экземпляров каждого произведения.

К ООО «Книжный дом «Университет» исключительные права на использование произведений перешли от автора этих произведений на основании авторского договора от 15.12.99 г. в объеме права на воспроизведение, распространение, импорт, публичный показ, перевод, передачи полностью или частично третьим лицам полученных исключительных авторских прав.

Исходя из положения ст.431 Гражданского кодекса Российской Федерации суд, давая толкование условиям договора, пришел к обоснованному выводу о том, что авторские права на распространение изданных произведений по вышеуказанному договору ответчику не передавались.

Заключенный договор в силу ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Такие правила устанавливает Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 09.07.93 г., в частности, ст.ст. 16, 31, в соответствии с которыми в числе таких прав указаны по отдельности права на воспроизведение и на распространение.

Согласно ст. 31 Закона авторский договор должен предусматривать конкретные права, передаваемые по договору, права на использование произведения, не переданные по договору, считаются не переданными.

Судом установлены факты продажи произведений, поскольку право на распространение ответчику передано не было, суд правомерно удовлетворил предъявленные исковые требования о применении ответственности, установленной в ст.ст. 48, 49 Закона.

Несмотря на то, что условия о сроке и территории действия переданных прав являются существенными, без этих условий договор является действительным и к нему применяются специальные правила, предусмотренные п. 1 ст. 31 закона.

Если в договоре срок действия не будет установлен, автор может расторгнуть такой договор по истечении пяти лет с даты его заключения при условии письменного уведомления об этом пользователя за шесть месяцев до расторжения договора. Отсюда следует, что при наличии в договоре условия о сроке, автор в течение этого срока не имеет права на расторжение договора.

При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации. То есть, отсутствие в авторском договоре условий о сроке и территории не влечет признание договора незаключенным и, следовательно, данные условия не являются необходимыми и достаточными для заключения данного договора.

При приобретении по договору исключительных прав на использование произведения очень важно определить не только территорию, в пределах которой издатель вправе осуществлять свое исключительное право, но и территории, абсолютно закрытые для него, а также территории, где он может действовать на неисключительных принципах. Эти вопросы особенно важны при заключение договоров, выходящих за пределы одной страны, для изданий на таких широко распространенных языках как английский, французский и испанский.

Одним из важнейших условий авторского договора является условие о вознаграждении. ЗоАП в общем перечне авторских правомочий, предусмотренных ст.ст. 15,16, это право прямо не называет, хотя в большинстве случаев оно является наиболее важным.

В авторском договоре может быть указан конкретный размер вознаграждения в виде фиксированной суммы (паушальный платеж) или роялти (% от дохода, получаемого пользователем от использования авторских прав, например, в виде процентов от выпущенного тиража книг) либо порядок его определения, а также сроки выплаты. При отсутствии этих условий договор считается незаключенным.

Вознаграждение в авторском договоре преимущественно должно определяться в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения. Если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования (например, при создании фильма неизвестно, будет ли он пользоваться успехом у публики), то вознаграждение может быть установлено в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом.

Если же в договоре указывается лишь порядок определения вознаграждения в зависимости, например, от количества реализованных экземпляров произведения, то необходимо установить механизмы, позволяющие контролировать автором объем реализованной продукции, что на практике достаточно трудно. Если максимальный тираж не будет указан, то такой договор может быть признан недействительным.

Правительством РФ были приняты постановления от 21 марта 1994 года № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»¹³⁷ и от 17 мая 1996 г. «О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)138 . Принятие данных документов было направлено на установление минимальной защиты авторов и исполнителей от недобросовестных пользователей. На практике минимальные ставки вознаграждения применяются не в индивидуальных договорах, а в лицензионных соглашениях, заключаемых обществами по управлению имущественными правами на коллективной основе. Тем не менее, представляется целесообразным для усиления прав авторов установить для всех авторских договоров императивную норму, содержащую условие о том, что вознаграждение по авторскому договору не может быть ниже минимальных ставок, устанавливаемых Правительством РФ.

Кроме того, следует обратить внимание, что если в договоре отсутствует условие о вознаграждении, то должны все-таки применяться нормы ст. 424 ГК РФ, а не минимальные ставки вознаграждения, предусмотренные вышеназванными постановлениями. Так, в иске РАО к ЗАО «ЗеКо Рекордс» о взыскании компенсации за нарушение авторских прав: Александра Розенбаума, Андрея Иванова, Регины Лисиц и Дмитрия Рубина, Головинским межмуниципальным судом г. Москвы, было отказано на том основании, что накануне слушания дела ответчик перечислил гонорар за все тиражи по минимальной ставке авторского вознаграждения. Однако это решение было отменено в связи с тем, что гонорар авторам мог быть установлен исключительно соглашением сторон, а минимальные ставки применяются только с согласия правообладателя. Кроме того, суд не вправе был заменить одни исковые требования истцов (о выплате компенсации) на другие (возмещение убытков ).

Особым условием авторских договоров является условие об ответственности. Ответственность по авторскому договору является гражданско-правовой. В соответствии со ст. 34 ЗоАП сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по авторскому договору, обязана возместить убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду. Из этого правила есть исключение: если автор не представил заказное произведение в соответствии с условиями договора заказа, он обязан возместить реальный ущерб, причиненный заказчику. Таким образом, если автора «не посетило вдохновение» и он не смог создать на заказ произведение, то он не должен возмещать причиненные издательству (или иному пользователю) убытки в виде упущенной выгоды. Кроме того, поскольку для автора, не являющегося субъектом предпринимательской деятельности, ответственность наступает при наличии вины (п. 1 ст. 401 Гражданского кодекса), то в данной ситуации автор не несет никакой ответственности. Если же автор создал произведение, но передал его другому пользователю, то он несет ответственность в виде возмещения реального ущерба.

В отношении пользователя, для которого приобретение имущественных прав на произведение необходимо в рамках осуществления предпринимательской деятельности, ответственность наступает независимо от вины (п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса).

Например, книга, которую выпустил издатель, не пользуется спросом, в связи с чем издатель нарушает сроки выплаты авторского вознаграждения. Ответственность за просрочку исполнения обязательства в данном случае наступает независимо от вины издателя.

Ответственность за нарушение условий авторского договора не следует путать с ответственностью за нарушение исключительных прав, которая установлена ст. 49 ЗоАП, что разъяснено в п. 11 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах»140 на примере следующего спора. Издательство обратилось с иском к научному обществу о взыскании компенсации в сумме 50000 минимальных размеров оплаты труда на основании подпункта 5 пункта 1 статьи 49 ЗоАП.

Истец ссылался на то, что он является обладателем исключительных прав на издание и распространение пяти научных статей, включенных ответчиком в юбилейный сборник общества, и их публикация нанесла ущерб его имущественным интересам.

Суд установил, что между издательством и научным обществом заключен договор, согласно которому первое передало второму дискету со статьями для их издания за счет общества и продажи тиража. За это правообладатель должен был получить половину стоимости реализованной научным обществом продукции. Обязательства по перечислению истцу денежных средств ответчик не выполнил.

При таких обстоятельствах суд обоснованно указал на то, что спор связан с неисполнением денежного обязательства по авторскому договору, но к ответчику не могут быть применены меры ответственности, предусмотренные статьей 49 ЗоАП как к нарушителю авторских прав, поскольку публикация статей осуществлялась с разрешения правообладателя.

Так как истец отказался от рассмотрения его требования как меры ответственности, установленной статьями 15, 393 Гражданского кодекса и статьей 34 ЗоАП в иске отказано.

При просрочке выплаты вознаграждения допускается применение норм ответственности, как установленных общей частью обязательственного права, так и не установленных, но предусмотренных договором. К подобным мерам можно отнести меры, предусмотренные ст. 395 Гражданского кодекса, установление неустойки в форме штрафа или пени, а также другие санкции.

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. №

 

6.4. Прекращение авторских договоров

Прекращение авторских договоров осуществляется по общим правилам прекращения договоров:

 

 

• по основаниям прекращения обязательств, предусмотренным гл. 26 Гражданского кодекса;
• по истечении срока действия договора;
• по истечении срока действия авторского права;
• при расторжении договора по взаимному соглашению или по инициативе одной из сторон в случаях, предусмотренных законом или договором. Расторжение договора по инициативе одной из сторон может быть санкцией как в отношении правообладателя, так и в отношении пользователя за нарушение условий договора.

 

 

Например, в договоре может быть предусмотрено право издательства расторгнуть договор в случае непредставления автором произведения в срок, согласованный сторонами, отказ автора от доработки произведения, нарушение автором, передавшим исключительное право на использование произведения, обязательств не предоставлять третьим лицам аналогичных прав. Автор может расторгнуть договор, если издатель не использует произведение в оговоренный срок или не выплачивает авторское вознаграждение.

 

6.5. Форма авторского договора

Для того, чтобы авторский договор был признан заключенным, необходимо, чтобы он приобрел форму, предусмотренную законодатель ств ом.

Вопросам формы авторского договора посвящена 32 статья ЗоАП, в соответствии с которой авторский договор должен быть заключен в письменной форме. Исключение составляют договоры об использовании произведения в периодической печати. Для таких договоров предусмотрена устная форма. В науке существует мнение, что «указанная сфера охватывает не только периодическую печать, а всю сферу средств массовой информации, куда кроме периодической печати входят также радио и телевидение»

При определении формы договора об использовании произведения в периодической печати необходимо учитывать с одной стороны оперативность предоставления информации, а с другой - необходимость соблюдения прав авторов и издательств. Получив устное согласие пользователя по договору, в случае его невыполнения как автор, так и издатель имеют слабые механизмы защиты своих прав. Так, например, издательство едва ли сможет защитить свои интересы, если автор вопреки устной договоренности опубликовал материалы в другом издательстве. Обе стороны вправе доказывать обстоятельства, на которые они ссылаются, устными доказательствами, например, с помощью свидетельских показаний.

Во всех иных случаях авторский договор должен быть заключен письменно. Несоблюдения простой письменной формы влечет невозможность для сторон в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но сохраняется право приводить письменные и другие доказательства совершения сделки.

Особая форма авторских договоров предусматривается в отношении программ для ЭВМ и баз данных. При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров в виде конклюдентных действий путем изложения условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных - «оберточные» лицензии. В «оберточной» лицензии указывается, что вскрытием упаковки экземпляра программы для ЭВМ или базы данных пользователь выражает свое согласие с условиями данной лицензии. В качестве условий, характеризующих способ использования произведения, обычно указывают недопустимость использования данного экземпляра произведения более, чем на одной ЭВМ или более, чем одним пользователем в сети одновременно.

Кроме того, в «оберточной лицензии» оговаривается объем имущественных прав пользователя по договору. Устанавливаются также ограничения права пользователя на использование лицензируемой программы: допустимость адаптации, установки на жесткий диск, записи и хранения в памяти, невозможность использование копий программ и т.д. Если пользователь не согласен с условиями лицензии, ему предлагается немедленно возвратить нераспечатанную упаковку экземпляра программы для ЭВМ или базы данных вместе с соответствующей документацией продавцу. На практике зачастую пользователи нарушают условия указанных договоров. Так, М. предъявил иск к Т., связанный с незаконным использованием Т. программы для ЭВМ. Ответчик без согласия правообладателя осуществлял установку программы для ЭВМ на жесткие диски продаваемых персональных компьютеров. Ответчик ссылался на то, что программные продукты были приобретены законно, однако соответствующие документы в суд представлены не были. Между тем без документарного подтверждения не может быть сделан вывод о правомерности использования программы для ЭВМ, т.к. объем прав, предоставляемых пользователю, определяется исключительно на основе соответствующего договора. В таком договоре указывается разрешенный правообладателем способ использования программы   для    ЭВМ,   включающий   реализацию   одного    или нескольких имущественных прав, - как, например, права на распространение программ для ЭВМ путем предоставления доступа к программному продукту, в том числе сетевыми или иными способами, а также путем продажи, проката и т.д. В соответствии со ст. 25 ЗоАП «оберточная» лицензия дает право установить программу только для одного компьютера¹⁴².

Авторские договоры не требуют какой-либо регистрации. Договоры о полной или частичной передаче исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных в соответствии с п.5 ст. 13 Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных могут быть зарегистрированы по соглашению сторон в Роспатенте. Эта регистрация не является обязательной. Регистрация договоров осуществляется в соответствии с Приказом Роспатента от 31 декабря 1998 г. № 245 «Об утверждении правил регистрации договоров на программы для электронных вычислительных машин, базы данных и топологии интегральных микросхем»

Для осуществления регистрации договоров необходимо представить в Роспатент следующие документы:

 

 

• заявление о регистрации соответствующего договора по форме (см. приложение № 1 к теме 7);
• договор   о   полной   уступке   всех   имущественных   прав   или договор о передаче имущественных прав на программу для электронных вычислительных машин, базу данных - в 3 экз.;
• документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора.

 

 

При регистрации договора о полной уступке всех имущественных прав на официально зарегистрированные программу для ЭВМ или базу данных необходимо представить также свидетельство об их официальной регистрации

Роспатент в месячный срок со дня поступления заявления о регистрации договора осуществляет проверку наличия всех предусмотренных документов и их соответствия их предъявляемым требованиям. При положительном результате проверки Роспатент производит регистрацию договора и вносит необходимые изменения соответственно в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных.

За последние три года число зарегистрированных договоров о полной уступке всех имущественных прав на программ для ЭВМ увеличилось почти 7 раз.

 

6.6. Договоры о передаче прав на топологии интегральных микросхем

Договоры о передаче прав на топологии интегральных микросхем имеют много общего с авторскими договорами. Исходя из анализа ст. 6 ЗоТИМ можно выделить следующие виды договоров:

 

 

• договор   о   передаче   исключительных   прав   на   охраняемую топологию;
• договор    о   передаче   прав   на   использование   охраняемой топологии.

 

 

ЗоТИМ в действующей редакции не называет такого вида договора, как договор о полной уступке всех имущественных прав на топологию. Однако это не означает, что такой договор не может быть заключен. Условия договора должны быть четко определены в самом договоре. К существенным условиям договора в соответствии с абзацем 2 п. 1 ст. 6 ЗоТИМ относятся:

 

 

• объем и способы использования охраняемой топологии;
• порядок     выплаты     и     размер     вознаграждения     (договор, предусмотренный   в   п.   3   ст.   7   ЗоТИМ,   заключается   на  условиях безвозмездности);
• срок действия договора.

 

Договор заключается в письменной форме, и в случае ее несоблюдения свидетельские показания не будут приниматься судом в качестве доказательств совершения договора и его условий.

Договор о передаче исключительного права на зарегистрированную топологию подлежит регистрации в Роспатенте. Договоры о передаче права на использование охраняемой топологии могут быть зарегистрированы в Роспатенте по соглашению сторон.

В отношении топологий предусматривается выдача принудительной лицензии. В соответствии с п. 3 ст. 7 ЗоТИМ в случае, если исключительное право на охраняемую топологию, созданную при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, принадлежит не Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, обладатель исключительного права по требованию государственного заказчика обязан заключить с указанными им лицами договор о безвозмездном предоставлении права на использование такой топологии при изготовлении поставляемых товаров или выполнении подрядных работ для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации.