§ 2. Предмет семейного права

В теории права под предметом правового регулирования понимают совокупность единых по своей сущности общественных отношений, которые регулируются нормами определенной отрасли права.
Исходя из этого определения и п. 3 ст. 1 СК РФ, где указано, что «регулирование семейных отношений осуществляется в соответствии с принципами.», следует, что предметом семейного права являются семейные отношения.

2.1. Критерий для отграничения семейных отношений от иных общественных отношений
2.2. Понятие семьи
2.3. Круг отношений, составляющих предмет семейного права

2.1. Критерий для отграничения семейных отношений от иных общественных отношений

Для того, чтобы говорить о наличии предмета правового регулирования, необходимо выявить то единое начало, которое составляет основу семейных отношений и позволяет отделить их от других общественных отношений. Иными словами, - критерий разграничения.
В науке семейного права общий подход по данному вопросу не сложился.
Так, М. В. Антокольская утверждает, что существенных различий между предметом семейного и гражданского права выявить невозможно.
А. М. Нечаева полагает, что предметом регулирования являются не просто семейные отношения, а подвластные семейному законодательству семейные отношения, участники которых являются носителями (субъектами) определенных прав и обязанностей.
По мнению И. М. Кузнецовой и Л. М. Пчелинцевой, семейными отношениями являются отношения в семье между ее членами.
Единым началом, составляющим основу семейных отношений и позволяющим отделить их от других общественных отношений, является факт принадлежности физического лица к семье в настоящее временя или в прошлом. Данный факт включает в себя:
1. Состояние физического лица членом семьи в настоящее время. Он порождает, например, семейные отношения между супругами, между родителями и ребенком.
2. Состояние физического лица членом семьи в прошлом. Этот факт в совокупности с другими обстоятельствами образует состав, порождающий возникновение семейных отношений между лицами, которые уже не являются членами одной семьи. Например, алиментные обязательства между совершеннолетними детьми и родителями, между бывшими супругами, между совершеннолетними братьями и сестрами, между дедушкой, бабушкой и совершеннолетними внуками (ст.ст. 85, 87, 90, 93 - 95 СК РФ).
3. Состояние физического лица воспитанником в семье воспитателя в настоящее время.
Между ребенком и опекуном (попечителем) или приемными родителями устанавливаются два вида правоотношений: гражданские и личные семейные. При этом надо учитывать, что ребенок не становится членом семьи этих лиц, а является их воспитанником (ст. ст. 148, 150, 151, 153 СК РФ).
4. Состояние воспитанником в семье воспитателя в прошлом. Этот факт в совокупности с другими обстоятельствами образует состав, порождающий возникновение семейных отношений между лицами, которые уже не являются воспитанниками и воспитателями. Например, алиментные обязательства между совершеннолетними воспитанниками и фактическими воспитателями, между отчимом, мачехой и совершеннолетними пасынками и падчерицами (ст.ст. 96, 97 СК РФ).
Данный перечень фактов является закрытым. Иная принадлежность физического лица к семье не порождает возникновение, изменение или прекращение семейных отношений.
Возражая М. В. Антокольской, доказывающей отсутствие материального критерия для разграничения отношений, регулируемых семейным и гражданским правом, необходимо сказать следующее на ее утверждение что:
... буквальное толкование ст. 4 СК может привести к выводу о том, что все имущественные отношения и личные неимущественные отношения между членами семьи являются семейно-правовыми. В этом случае пришлось бы признать, что наследование по закону, отношения собственности между родителями и детьми, братьями и сестрами и иными членами семьи, живущими одной семьей, являются семейно-правовыми. что не соответствует реальности.
Во-первых, в основу отношений наследования по закону исторически положен не факт принадлежности к семье, а факт родства. В России включение супруга наследодателя в круг его наследников произошло не сразу, а в некоторых странах (например, во Франции, Италии, Бельгии, ФРГ, Австрии) он (она) до сих пор не имеет статус наследника. Во-вторых, в главах 14 и 15 ГК РФ не содержится такое основание для приобретения и прекращения права собственности, как факт принадлежности лица к семье, хотя в семейных отношениях он является необходимым условием.
Итак, семейные отношения - это отношения, основанные на факте принадлежности физического лица к семье в настоящее время или в прошлом.

2.2. Понятие семьи

Указанный критерий разграничения семейных и иных общественных отношений содержит понятие «семья».
В законодательстве данный термин употребляется неоднократно, но единственное его определение содержится в международных правовых актах, участником которых является Российская Федерация. Там указано, что семья является естественной и основной ячейкой общества.
Данное определение отражает лишь внешнюю связь семьи и общества, однако не раскрывает внутреннюю природу этого явления.
Семья представляет собой сложное общественное явление, постепенно изменяющееся на протяжении всей своей многовековой истории. В связи с этим невозможно дать определение на все времена, можно только сформулировать его для конкретного этапа развития.
Согласно толковому словарю С. И. Ожегова и Н. Ю. Шевцовой:
Семья - группа живущих вместе близких родственников.
Большой энциклопедический словарь дает такое определение:
Семья - основанная на браке или кровном родстве малая группа, члены которой связаны между собой общностью быта, взаимной помощью, моральной и правовой ответственностью.
В социологическом смысле под семьей традиционно понимают союз лиц, основанный на браке, родстве, принятии детей в семью на воспитание; характеризующийся общностью жизни, интересов, взаимной заботой.
По мнению М. В. Антокольской,
данное определение в настоящее время должно быть расширено. Семья в социологическом смысле может основываться также на фактических брачных отношениях, в том числе и на отношениях между лицами одного пола, которые получают в настоящее время все большее юридическое признание в различных странах.
Однако понятия семьи в социологическом и юридическом смыслах различаются.
В юридической литературе приводятся следующие определения понятия семьи.
Г. Ф. Шершеневич рассматривал семью как союз лиц, связанных браком, и лиц, от них происходящих. В основе семьи лежит физиологический момент, стремление к удовлетворению половой потребности. Этим определяется элементарный состав семьи, предполагающий соединение мужчины и женщины. Дети являются естественным последствием сожительства. Физический и нравственный склад семьи создается помимо права. Юридический элемент необходим и целесообразен в области имущественных отношений членов семьи.
Советский ученый Г. К. Матвеев под семьей понимал основанное на браке или родстве объединение лиц, связанных между собой взаимными личными и имущественными правами и обязанностями, взаимной моральной и материальной общностью и поддержкой, рождением и воспитанием потомства, ведением общего хозяйства.
Другой советский ученый-цивилист В. А. Рясенцев определял семью как круг лиц, связанных правами и обязанностями, вытекающими из брака, родства, усыновления или иной формы принятия детей на воспитание и призванными способствовать укреплению и развитию семейных отношений.
Современные исследователи также дают разные определения.
По мнению А. М. Нечаевой, семья. общность совместно проживающих лиц, объединенных правами и обязанностями, предусмотренными семейным законодательством.
П. И. Седугин считает, что семья - это определенная совокупность (общность, группа) людей, по общему правилу родственников, основанная на браке, родстве и свойстве, совместном проживании и ведении общего хозяйства, образующая естественную среду для благополучия ее членов, воспитания детей, взаимопомощи, продолжения рода.
Заслуживает внимание взгляд И. В. Злобиной на понятие семьи:
Семья является сложным правовым состоянием, включающим состояние супружества, родства, свойства, признаки совместного проживания, ведения общего хозяйства, совместного воспитания, содержания и ухода.
Все приведенные определения содержат как достоинства, так и недостатки с точки зрения современного этапа развития данного явления. Рассмотрим их применительно к каждому выявленному признаку.
1. Для начала необходимо выяснить, что по своей сути представляет семья. Большинство авторов придерживается той точки зрения, что семья - это совокупность (объединение, группа, союз, общность) лиц. И с этим утверждением стоит согласиться. Наиболее удачным является употребление терминов «объединение» или «союз» как часто используемых в отраслях частного права.
2. Введение термина «объединение» предполагает ответ на вопрос, кто именно объединяется. Большинство авторов указывает просто на «лиц» (при этом не уточняя, каких именно: физических или юридических), что позволяет включить в состав семьи даже тех лиц, которые ее членами по семейному законодательству не являются. Например, тетя и дядя, племянники, двоюродные братья и сестры являются родственниками, но не членами семьи. Установление опеки (попечительства) над ребенком, передача его в приемную семью не влекут членство ребенка в семье опекуна (попечителя) и приемных родителей. Перед тем, как проанализировать утверждение М. В. Антокольской о возможности создания семьи между лицами одного пола, хотелось бы привести мнение О. Ю. Косовой: из социологического понятия семьи вполне определенно вытекает, что «союз» лиц одного пола рассматривать в качестве семьи невозможно. Это означало бы извращение сущности и социального предназначения семьи, складывающегося на протяжении тысячелетий института, позволяющего человечеству воспроизводить себя в новых поколениях. С точки зрения физической природы человека и законов развития общества, это аномалия, а значит, и ее юридическое признание - только правовой нонсенс».
Хотя оба автора говорят об одном и том же, в их рассуждениях произошла подмена понятий: брак они заменили семьей.
Безусловно, действующее семейное законодательство запрещает однополые браки (п. 1 ст. 12, п. 1 ст. 27 СК РФ), но не однополые семьи. В качестве примера последних можно привести семью, состоящую из матери и дочери, из отца и сына и т.д.
В связи с этим представляется правильным подход Г. Ф. Шерше- невича, который называл конкретных членов семьи. Необходимо формулировать понятие семьи в зависимости от оснований ее возникновения.
Семейный кодекс по-разному определяет круг членов семьи. Согласно ст. 2 ими являются супруги, родители - дети, усыновители - усыновленные. В силу главы 15 к ним также относятся братья и сестры, дедушка, бабушка - внуки, отчим, мачеха - пасынки, падчерицы, фактические воспитатели - воспитанники.
Ввиду отсутствия ясности в нашем внутреннем семейном законодательстве придется обратиться к мировому опыту. Так, в п. 45 решения Европейского Суда по правам человека по делу Маркс против Бельгии указано: «семейная жизнь» в том смысле, как ее понимает статья 8, включает как минимум связи между ближайшими родственниками, например, между дедушками, бабушками и внуками, поскольку такого рода отношения могут играть существенную роль в семейной жизни. Круг ближайших родственников (в российской терминологии - близких родственников) однозначно определен в ст. 14 СК РФ. Ими являются родители - дети, дедушка, бабушка - внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры. Более того, именно они из круга лиц, отнесенных главой 15 СК РФ к «другим членам семьи» обладают личными правами (ст.ст. 67, 55 СК РФ) и имущественными обязанностями (ст.ст. 93 и 94 СК РФ) по отношению к ребенку.
3. Говоря о семье как об объединении ее членов, следует задать вопрос: что их связывает? Большинство авторов, которые формулировали юридическое определение понятия семьи, таковым называли права и обязанности. Если говорить более точно, то личные неимущественные и имущественные права и обязанности.
Возражение возникает по поводу употребления термина «взаимные» права и обязанности. Если рассматривать семью, основанную на браке, то, действительно, между супругами возникают взаимные личные и имущественные права и обязанности. Однако, если рассматривать семью, основанную на близком родстве и (или) усыновлении, необходимым членом которой является ребенок, то употребление термина «взаимные» недопустимо, т.к. у ребенка есть только права, но нет обязанностей.
Помимо этого, ученые выделяют и другие «связи» членов семьи. Рассмотрим их более подробно.
Взаимная моральная общность и поддержка, взаимная помощь находятся за пределами правового регулирования, как писал Г.Ф. Шершеневич, ввиду замкнутости и психологической неуловимости семейных отношений.
Что касается материальной общности и поддержки, ведения общего хозяйства и совместного проживания, то данные критерии уже не соответствуют действующему законодательству. В силу п. 1 ст. 42 СК РФ супруги могут установить режим раздельной собственности на все свое имущество, а согласно п. 4 ст. 60 СК РФ имущество ребенка отделено от имущества его родителей и других родственников. В соответствии с п. 1 ст. 31 СК РФ каждый из супругов свободен в выборе места жительства, что означает возможность раздельного проживания и, соответственно, отсутствие ведения общего хозяйст- ва. Хотя в силу п. 2 ст. 20 ГК РФ местом жительства несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, признается место жительства их законных представителей, Семейным кодексом все равно допускается раздельное проживание родителя и ребенка (например, п. 1 ст. 55, п. 3 ст. 65, ст. 66, ст. 73 и др.). Однако это не означает отсутствие семьи между ними. Безусловно, первоначальной и основной целью семьи были и есть рождение и воспитание потомства, продолжение рода. В настоящее время право принципиально не вмешивается в эту интимную сферу отношений супругов, за исключением случаев, когда имеет место состав уголовного преступления.
По нашему мнению, помимо прав и обязанностей, между членами семьи существует еще одна «связь» - общение.
Если проанализировать весь текст Семейного кодекса РФ, то видно, что общение, являющееся личным отношением, красной нитью проходит через весь Кодекс. Во-первых, одним из принципов семейного права является разрешение внутрисемейных вопросов по взаимному согласию, что предполагает общение между членами семьи. Во-вторых, наиболее ярко оно проявляется при регулировании родительских отношений и отношений между ребенком и его близкими родственниками (ст. ст. 55, 66, 67, 75, 137, 148, 150 СК РФ). В- третьих, хотя термин «общение» не употребляется при регулировании супружеских отношений, о его наличии можно судить исходя из таких норм, как п. 2 ст. 31, ст. 35, п. 2 ст. 38, глава 8 СК РФ. В них говорится о совместном решении вопросов жизни семьи, о наличии согласия супруга(ов), в т.ч. обоюдного, и соглашений между ними, что свидетельствует об общения между ними.
Более того, из этого же положения исходит практика Европейского Суда по правам человека. Так, в п. 50 решения по делу Киган против Ирландии от 26 мая 1994 г. Суд указал:
Кроме того, уместно напомнить, что взаимное общение родителя и ребенка является основным элементом семейной жизни, даже когда отношения между родителями испортились.
В решении от 18 сентября 2001 г. по вопросу приемлемости жалобы № 47095/99, поданной Валерием Ермиловичем Калашниковым против Российской Федерации, Суд отметил: ...поскольку предварительное заключение по самой своей природе представляет собой ограничение. семейной жизни ... тюремные власти должны помогать заключенным в поддержании эффективного контакта с близкими членами его или ее семьи.
В решении по другому делу (Олссон против Швеции от 24 марта 1988 г., п. 81) Суд констатировал:
Узы между членами семьи и перспективы их успешного воссоединения волей-неволей ослабляются, если возникают препятствия, мешающие их свободному и регулярному общению.
Но при этом длительная разлука не всегда ведет к распаду семьи. Так, в п. 76 решения по делу Бельджуди против Франции от 26 марта 1992 г. Суд указал:
Не вызывает сомнения, что продолжительные периоды времени, проведенные г-ном Бельджуди в местах заключения, надолго разлучали супругов, но они тем не менее не разрушили их семейную жизнь.
4. И последний вопрос, который необходимо рассмотреть, - что является основанием возникновения и существования семьи? Бесспорно, им является брак, близкое родство и усыновление.
Возражения касаются таких оснований, как «иные формы принятия детей на воспитание», т.е. опека, попечительство, приемная семья, а также свойство. Поскольку в первых трех случаях ребенок имеет правовой статус воспитанника, а не члена семьи, а свояки вообще не признаются членами семьи по действующему законодательству РФ, то данные юридические факты нельзя рассматривать как основания возникновения и существования семьи.
Проведенный анализ позволяет дать следующее определение понятия семьи.
Семья - основанное на браке объединение мужчины и женщины, связанных между собой общением и взаимными личными неимущественными и имущественными правами и обязанностями; а равно основанное на близком родстве и (или) усыновлении (удочерении) объединение не обладающего полной дееспособностью ребенка и его близких родственников, связанных между собой общением и личными неимущественными и имущественными правами и обязанностями.

2.3. Круг отношений, составляющих предмет семейного права

В ст. 2 СК РФ определен исчерпывающий перечень семейных правоотношений. К ним относятся:
- личные неимущественные и имущественные отношения между супругами (супружеские правоотношения);
- личные неимущественные и имущественные отношения между родителями и детьми (родительские правоотношения);
- личные неимущественные и имущественные отношения между другими родственниками в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством;
- личные неимущественные и имущественные отношения между иными лицами в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством. Хотя в ст. 2 СК РФ указано, что семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, а также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей, данные правовые явления не представляют собой семейные пра- воотношения.
Во-первых, они устанавливаются не между лицами, вступающими в брак, супругами, детьми, оставшимися без попечения родителей, и усыновителями, опекунами, попечителями, а между ними, с одной стороны, и государственными органами (органами ЗАГС, судом), органами местного самоуправления, с другой стороны. Семейные правоотношения возможны только между физическими лицами. Во- вторых, даже если одно из перечисленных лиц дает другому обещание совершить определение действие (например, вступить с ним в брак либо усыновить его), то такое обещание не имеет юридической силы. Ведь оно не является субъективной обязанностью, обеспеченной принудительной силой государства, в силу того, что такая обязанность не предусмотрена действующим законодательством. В- третьих, как правильно указано в ст. 2 СК РФ, семейное законодательство не регулирует данные правовые явления, а устанавливает и определяет их, поскольку правовому регулированию подлежат только общественные отношения, а не условия, формы и порядок.
Может сложиться впечатление, что существует противоречие между названием ст. 2 СК РФ «Отношения, регулируемые семейным законодательством» и ее содержанием в части установления условий и порядка вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, а также определения форм и порядка устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Однако это не так. Необходимо проводить четкое разграничение между понятиями «семейное право» и «семейное законодательство». Действующее семейное законодательство содержит нормы гражданско- процессуального права, регулирующего отношения судопроизводства по делам о прекращении брака и признания его недействительным, об усыновлении (удочерении), и административного права, регулирующего отношения с участием государственных органов.