Глава 11. НЕЭМИССИОННЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ

Глава 11. НЕЭМИССИОННЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ

1. Вексель
2. Коносамент
3. Складские свидетельства
4. Закладная
Рефинансирование кредиторов через систему коллективных инвестиций
Рефинансирование кредиторов через операторов вторичного рынка ипотечных кредитов

1. Вексель

Вексель — ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) по наступлении предусмотренного векселем срока уплатить определенную денежную сумму.
В мире существует две основные системы вексельного права. Одна из них основывается на Женевских вексельных конвенциях 1930 года. Вторая система основывается на английском законе о переводных векселях 1882 года. Россия входит в первую группу стран, так как. в 1937 году было принято Положение о переводном и простом векселе на основе Женевской конвенции 1930 года. 21 февраля 1997 года Госдумой был принят ФЗ “О переводном и простом векселе”, который установил, что на территории РФ действует Положение 1937 года.
Исторически вексель — первая форма ценной бумаги в хозяйственной жизни, применявшаяся как удобное средство оформления расчетных отношений, средство платежа, средство получения кредита, предоставляемого продавцами покупателям в товарной форме в виде отсрочки уплаты денег за проданные товары. Широкое применение такие документы получили в середине XII века в Италии, где банкиры-менялы наряду с разменом и принятием денег на хранение стали осуществлять операции по их переводу из одной страны в другую. Прообразом переводного векселя было сопроводительное письмо одного банкира-менялы другому с просьбой выплатить подателю письма (например, купцу, приехавшему на ярмарку) взамен уплаченных им денег соответствующую сумму в местной валюте.
Вексель — универсальный финансовый инструмент, который выполняет несколько экономических функций.
Прежде всего посредством векселяможно оформить различные кредитные обязательства. Например, при отсутствииу покупателя средств для оплаты товара непосредственно после поставки продавец предоставляет ему кредит в виде отсрочки платежа на определенный срокза плату в виде процента от суммы сделки. Отсрочка платежа оформляется векселем.
Вторая функция векселя — его использование в качестве средства обеспечения кредитных обязательств (например, путем получения банковского кредита под залог векселя).
Третья функция векселя заключается в том, что он служит средством платежа. При этом вексельное обращение способно многократно ускорять расчеты, поскольку в развитом коммерческом обороте вексель до своей оплаты проходит через десятки держателей, погашая их денежные обязательства и уменьшая потребность в наличных деньгах.
Четвертая функция — использование векселя в качестве инструмента рефинансирования и денежно-кредитного регулирования Банком России через механизм переучета векселей (коммерческие банки, учитывающие векселя своих клиентов, могут переучесть их в ЦБ РФ, который устанавливает процентную ставку — ставку рефинансирования, — а также определенные требования как к качеству переучитываемых векселей, так и к коммерческим банкам, осуществляющим переучет).
Векселя бывают коммерческие и финансовые.
Коммерческие векселя основаны на реальной сделке по купле-продаже товаров в кредит, выдача их влечет отсрочку платежа. Такие векселя еще называют товарными, покупательскими.
Векселя бывают простые и переводные.
Простой вексель — представляет собой ничем не обусловленное обещание уплатить определенную денежную сумму, оформленное в соответствии с предъявляемыми требованиями. В тексте простого векселя будут обозначены два лица. Первое — векселедатель, он же плательщик. Именно от него исходит обещание уплатить определенную денежную сумму. Это обещание дается в пользу другого лица — векселедержателя. Он является первоначальным вексельным кредитором по простому векселю.
Переводной вексель (тратта) — представляет собой облеченное в вексельную форму ничем не обусловленное предложение уплатить определенную денежную сумму. Чаще всего такое предложение об уплате делается в пользу третьего лица, поэтому в переводном векселе в большинстве случаев обозначено три лица. Первое — векселедатель или трассант, но в отличие от простого векселя векселедатель в этом случае не является плательщиком по векселю. Если в простом векселе лицо, составляющее его, обязывается произвести платеж само (в силу чего векселедатель и плательщик в простом векселе совпадают в одном лице), то в переводном векселе лицо, составившее вексель, предлагает другому лицу произвести платеж денежной суммы в соответствии с содержанием векселя. Лицо, к которому обращено предложение об уплате денежной суммы, именуется в переводном векселе плательщиком или трассатом. Лицо, в пользу которого должен быть совершен платеж, именуется первым векселедержателем или ремитентом.
Основные элементы, в совокупности составляющие вексельное обязательство, называются вексельными реквизитами.
Переводной вексель должен содержать следующие обязательные реквизиты:
1) наименование “вексель”, включенное в текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен;
2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму;
3) наименование и адрес того, кто должен платить (плательщика-трассата);
4) наименование получателя платежа (ремитента), которому или приказу которого должен быть совершен платеж;
5) указание срока платежа;
6) указание места совершения платежа;
7) указание даты и места составления векселя;
8) наименование и подпись векселедателя (трассанта).
При отсутствии хотя бы одного из обязательных реквизитов документ не признается векселем.
Возможна классификация векселей и по другим основаниям: дисконтные — приобретаемые по цене ниже номинала; процентные — приобретаемые по номиналу, но предполагающие получение процента.
Основные черты, векселя, которые отличают его от других ценных бумаг, — это безусловность, абстрактность, формальность.
Безусловность означает, что обещание или приказ уплатить денежную сумму не могут быть обусловлены какими бы то ни было обстоятельствами. Безусловность не означает, что вексельный текст вообще не может содержать никаких условий. Например, переводной вексель содержит, с одной стороны, безусловное требование к трассату уплатить вексельную сумму по наступлении предусмотренного в векселе срока, а с другой стороны, он содержит условное обязательство трассанта. Векселедатель переводного векселя, выдавая и подписывая вексель, принимает на себя условное обязательство, то есть обязуется уплатить вексельную сумму в случае, если плательщик ее не заплатит. Но это не влияет на безусловность самого обязательства по уплате определенной суммы.
Абстрактность вексельного обязательства означает, что вексель действителен независимо от того, существует ли основание, породившее обязательство по уплате указанной в векселе денежной суммы. Абстрактность — это как бы самостоятельность вексельного обязательства, отрыв его от той товарной сделки, которая породила выставление векселя. Идея, лежащая в основе абстрактности векселя, состоит в том, что вексель, являясь оборотным документом, может служить самостоятельным средством расчетов; поэтому приобретатель векселя должен быть уверен, что платеж по векселю будет произведен независимо от тех проблем, которые могут возникнуть между участниками первоначальной товарной сделки.
Формальность векселя означает, что вексельное обязательство должно быть облечено в форму письменного документа, содержащего все предусмотренные для векселя реквизиты. Формальность векселя отличается большой строгостью — при отсутствии любого из реквизитов, как уже отмечалось, документ лишается вексельной силы из-за императивных положений вексельного права, не принимающих во внимание существо обязательства и волю сторон.
Выражение плательщиком в установленной форме своего согласия оплатить переводной вексель называется акцептом векселя. Плательщик, выразивший таким образом свое согласие оплатить вексель, именуется акцептантом.
Основное юридическое значение акцепта состоит в том, что только после совершения акцепта трассат становится обязанным по векселю лицом. До тех пор пока вексель содержит лишь предложение уплатить, сделанное трассантом, в векселе отсутствует обязательство трассата и отсутствует уверенность в том, что вексель будет оплачен в установленный срок. Таким образом, пока обязанность трассата оплатить вексель не принята им на себя с отражением этого в самом векселе, она отсутствует, несмотря на любые предварительные вневексельные договоренности сторон вексельной сделки. Акцепт как самостоятельный акт выражения согласия оплатить вексель является атрибутом только переводного векселя. В простом векселе векселедатель, он же плательщик, уже выразил свое согласие оплатить вексель тем, что подписал его. В простом векселе подпись плательщика имеется с самого начала и является обязательным реквизитом векселя.
Обязанность акцептанта отличается от ответственности других обязанных по векселю лиц. Она носит безусловный характер, в отличие от обязанностей прочих обязанных по векселю лиц. К акцептанту векселедержатель должен обратиться с требованием об оплате векселя прежде, чем он обратится к надписателям и трассанту. Платеж по векселю, произведенный акцептантом, прекращает вексельное обязательство полностью и исключает ответственность по векселю других обязанных лиц. Если же платеж произведен кем-либо из индоссантов и других обязанных лиц, то такой платеж не прекращает вексельное обязательство полностью, а прекращает его лишь в части обязательства уплатившего лица и его последователей по векселю, но сохраняет ответственность предшествующих уплатившему должнику индоссантов и трассанта.
Форма акцепта. Акцепт должен быть совершен только в письменной форме, и он должен быть выполнен на самом векселе, а не на каких-либо добавочных листах. Внешне он должен представлять собой слово “акцептован” или равнозначное слово и подпись плательщика. Значение акцепта имеет также простая подпись плательщика (не сопровождаемая никакими словами) на лицевой стороне векселя (ст. 25 Положения). Проставление подписи акцептанта на векселе еще не достаточно для вступления акцепта в силу. Необходимо еще сообщить об этом векселедержателю, либо путем направления специального извещения, либо путем выдачи ему акцептованного векселя.
Таким образом, в акцепте различают два этапа: собственно акцепт и сообщение об акцепте. Последствия этих действий, согласно Положению, различны. Подпись, проставленная на векселе трассатом и свидетельствующая об акцепте, еще не означает, что произошел акцепт. У трассата еще сохраняется возможность и право зачеркнуть свою подпись, что будет равнозначно отказу от акцепта при условии, что зачеркивание произошло до возвращения векселя. Если же акцептовавший вексель плательщик письменно сообщил об акцепте векселедержателю или любому из надписателей, то он уже не вправе отказаться от акцепта.
Содержание акцепта. Акцепт векселя должен быть простым и ничем не обусловленным (ст. 26 Положения). Всякое изменение, произведенное акцептантом в содержании переводного векселя, рассматривается Положением как отказ от акцепта. Исключение составляет лишь ограничение акцепта частью вексельной суммы.
Различаются:
1. Общий акцепт — простое согласие оплатить вексель на условиях, изложенных векселедателем.
2. Квалифицированный акцепт — изменяет содержание вексельного обязательства. Положение допускает в данном случае только ограничение обязательства трассата частью вексельной суммы.
Согласно правилам, установленным гл. 4 Положения, платеж по векселю может быть обеспечен авалем — вексельным поручительством. Суть его состоит в том, что за любое ответственное по векселю лицо может поручиться третье лицо — авалист. Аваль, именуясь поручительством в вексельном праве, отличается от общегражданского поручительства. Ст. 32 Положения предусматривает, что авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль. При этом обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по любому иному основанию, чем дефект формы. Таким образом, обязательство авалиста имеет ограниченно акцессорный характер, а общегражданское поручительство отличается строго акцессорным характером и на него распространяются правила ст. 329 ГК РФ, по которой недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства. И исключений из этого правила для поручительства законом не предусмотрено. Поэтому пределы ответственности авалиста шире, чем пределы ответственности поручителя.
Аваль отличается не только от общегражданского поручительства, но и от обязательства других обязанных по векселю лиц. Обязательство каждого вексельного должника является самостоятельным, а обязательство авалиста частично зависит от судьбы обязательства, которое он гарантировал.
Содержанием обязательства авалиста является уплата вексельной суммы. Аваль может обеспечивать уплату как всей вексельной суммы, так и ее части. Авалистом может быть как постороннее лицо, так и участник вексельного обязательства. Таким образом, существование вексельной обязанности не мешает лицу принять на себя поручительство за оплату векселя другим обязанным по векселю лицом.
Аваль может быть дан на самом векселе, аллонже (аллонж — дополнительный лист бумаги, прикрепленный к векселю, на котором совершаются передаточные надписи, если на оборотной стороне векселя они не умещаются, а также дается аваль), и в виде отдельного документа. Авалист, оплативший вексель, имеет право требовать возмещения платежа с того лица, за которое он дал аваль, а также с лиц, ответственных перед последним.
Ст. 11 Положения предусматривает, что “всякий переводной вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента”. Если векселедатель поместил в переводном векселе слова “не приказу” или какое-либо равнозначное выражение, то документ может быть передан лишь с соблюдением формы и с последствиями обыкновенной цессии. Таким образом, вексель может быть передан:
- по индоссаменту (индоссамент — специальная передаточная надпись, учиненная на векселе (или аллонже), которая свидетельствуете передаче прав по векселю новому держателю векселя);
- в форме цессии.
Обычным способом передачи векселя является передача по индоссаменту. Передача векселя по цессии является исключением и имеет место лишь тогда, когда в силу специальной оговорки становится невозможной передача векселя как ордерной ценной бумаги. Основная разница между индоссаментом и цессией состоит в том, что при цессии цедент, уступивший требование цессионарию, отвечает только за действительность передаваемого требования, но не за его осуществимость6. Индоссант, передавший вексель индоссату, отвечает перед последним не только за действительность, но и за осуществимость требования, становясь регрессным должником по отношению к индоссату. Кроме того, цессия должна быть совершена в форме договора между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием), а индоссамент совершается в форме одностороннего распоряжения индоссанта.
Передать по индоссаменту можно любой вексель, который не содержит запрещения передачи. Возможны два случая запрещения:
1. Запрещение сделано векселедателем. В этом случае индоссамент будет ничтожным. Такой вексель может быть передан только по цессии.
2. Запрет установлен векселедержателем. В этом случае вексель не лишается свойства передаваемости и может быть передан последующим держателям посредством индоссамента, но запретительная оговорка будет освобождать от ответственности индоссанта, сделавшего эту оговорку.
Передача векселя по индоссаменту может преследовать различные цели:
- прежде всего вексель индоссируется с целью передачи индоссату права собственности на вексель;
- во-вторых, возможен препоручительный индоссамент в случае инкассирования векселей банками. Чаще всего такая необходимость возникает, когда плательщик находится далеко от векселедержателя и векселедержатель прибегает к помощи банка, который вместе со своими корреспондентами в месте нахождения плательщика содействует в получении акцепта на векселе либо в получении платежа с помощью инкассовой операции. Препоручительный индоссамент должен содержать оговорку “на инкассо”. Такой индоссамент не передает право собственности на вексель;
- в-третьих, возможен залоговый индоссамент. Он также не передает права собственности на вексель, и после окончания залоговых отношений вексель возвращается обратно собственнику.
Принято выделять два основных последствия совершения индоссамента. Первое — передача прав по векселю от индоссанта к индоссату второе — принятие индоссантом на себя ответственности перед индоссатом (и последующими векселедержателями) за неоплату векселя плательщиком. Юридические последствия индоссамента именуются функциями индоссамента.
Передаточная функция включает в себя два элемента: переход прав по векселю от индоссанта к индоссату и содержание (объем) передаваемых прав. Моментом перехода прав обычно считается момент выполнения надписи и передача векселя индоссату. Объем передаваемых прав может быть различным: права могут быть переданы в полном объеме или частично (препоручительный или залоговый).
Гарантийная функция. Передав свои права вексельного кредитора индоссату, индоссант не выбывает из вексельного обязательства, так как несет регрессную ответственность. В случае если вексель не будет оплачен плательщиком, требование об оплате может быть предъявлено к индоссанту. Все лица, поставившие на векселе свою подпись, являются обязанными по векселю до тех пор, пока существует вексельное обязательство.
Существуют исключения, когда индоссамент не выполняет гарантийной функции:
- индоссант может избавить себя от регрессной ответственности, включив в текст индоссамента оговорку“без оборота на меня”. Ценность такого векселя будет ниже, так как уменьшается число обязанных по векселю лиц;
- ответственность индоссанта перед векселедержателем исключается, если векселедержателем стал один из прежних индоссантов.
Оплата векселя в установленный срок погашает вексельное обязательство. В случае отказа от платежа по векселю векселедержатель может предъявить в суд иск к векселедателю (акцептанту по переводному векселю). Если переводной вексель не акцептован или не оплачен, векселедержатель имеет право требовать возмещения от векселедателя, индоссантов, авалистов, которые несут солидарную ответственность за уплату суммы векселедержателю. По выбору векселедержателя им может стать любое лицо независимо от порядка подписей на векселе.
Перед подачей иска в суд векселедержатель должен обязательно совершить протест векселя.
Протест векселя — действия нотариуса, официально подтверждающие факты, с которыми вексельное законодательство связывает наступление определенных правовых последствий. Протест совершается в неакцепте и неплатеже. Опротестованные векселя не принимаются к учету банками, не могут обеспечивать выдаваемых кредитов, не могут служить средством платежа.
Последствия совершения протеста векселя:
- судебные органы вправе вынести решение по искам, основанным на опротестованных векселях;
- наступает ответственность по простому векселю — надписателей, по переводному— надписателей и трассанта;
- векселедержатель, неся определенные издержки, вызванные совершением протеста векселя и неполучением платежа по нему, вправе требовать от обязанных лиц возмещения этих издержек.
В случае истечения сроков, установленных для совершения протеста, векселедержатель теряет свои права против индоссантов, векселедателя и других обязанных лиц, кроме акцептанта.
Векселедержатель, не получивший платежа по векселю, имеет право на взыскание в судебном порядке причитающихся ему денег с обязанных по векселю лиц.
Срок исковой давности составляет в таких случаях: для предъявления иска векселедержателя к акцептанту по переводному векселю — 3 года; к векселедателю по простому векселю или индоссанту переводного векселя — один год со дня совершения протеста.
Срок требований индоссантов друг к другу и к векселедателю — 6 месяцев со дня, в который индоссант оплатил вексель, или со дня предъявления к нему иска.
Эффективность использования векселей в экономике страны напрямую зависит от наличия развитого вексельного рынка.
Рынок векселей в России состоит из рынка финансовых векселей и рынка корпоративных (расчетных) векселей.
Банки эмитируют векселя с целью дополнительного привлечения средств, а также в качестве инструмента получения дохода, вытесняющего облигации, сертификаты и банковские депозиты вследствие более льготной системы налогообложения, а также вследствие отсутствия необходимости регистрации выпусков.
В вексельных расчетных схемах используются как корпоративные векселя (в основном, металлургических и нефтяных компаний), так и векселя крупных банков (прежде всего Сбербанка России).
На вексельном рынке действуют и общественные организации. Крупнейшая из них — АУВЕР (Ассоциация участников вексельного рынка), основные задачи которой — выработка стандартов и правил вексельного обращения, контроль за их выполнением, содействие развитию инфраструктуры рынка и создание его информационной базы, разрешение вексельных споров.
Формирование и развитие вексельного рынка невозможно без современной нормативной базы. Вексельное законодательство нуждается в дальнейшей корректировке с тем, чтобы превратить вексель в действительно удобный и универсальный инструмент кредитования, расчетов и денежно-кредитного регулирования, исключающий возможность необоснованных финансовых потерь участников вексельного обращения.

 

 

2. Коносамент

Коносаментом признается документ, удостоверяющий заключение договора морской перевозки и предоставляющий его держателю право распоряжаться указанным в нем грузом и получить груз после завершения перевозки. Основные правила обращения коносамента и его реквизиты содержатся в Кодексе торгового мореплавания РФ (1999 г.). Коносамент исполняет три основные функции: является доказательством передачи товара на борт судна для его перевозки, доказательством заключения договора перевозки груза, а также средством передачи во время перевозки прав на товар третьим лицам.
Морская перевозка грузов часто оформляется необоротными документами, аналогичными тем, которые используются при иных способах транспортировки товара. Такие документы именуются “морская накладная”, “линейная накладная”, “фрахтовая расписка”, применяются также вариации подобных выражений.
Такого рода транспортные документы выполняют две первые из перечисленных выше функций. Они не предоставляют покупателю права продать товар во время перевозки. В этих документах обычно указывается наименование лица, правомочного получить товар в месте назначения11. Названные перевозочные документы не признаются ценными бумагами. Особенностью коносамента как ценной бумаги является то, что он составляется в нескольких подлинных экземплярах.
Выдача груза по первому предъявленному экземпляру коносамента прекращает действие остальных экземпляров.
Коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя. Ордерный коносамент, не содержащий указания о его выдаче приказу отправителя или получателя, считается выданным приказу отправителя.
До момента выдачи груза в порту назначения коносамент может быть передан отправителем груза другому лицу с соблюдением следующих правил:
- именной коносамент может передаваться в соответствии с правилами, установленными для уступки требования;
- ордерный коносамент может передаваться по именным или бланковым передаточным надписям;
- коносамент на предъявителя может передаваться посредством простого вручения.
Коносамент составляется перевозчиком на основании подписанного отправителем документа. Отправитель гарантирует перевозчику достоверность данных, предоставленных для включения в коносамент, и несет ответственность за убытки, причиненные перевозчику вследствие недостоверности таких данных.
Право перевозчика на возмещение отправителем убытков не устраняет ответственности перевозчика по договору морской перевозки груза перед любым лицом, иным, чем отправитель.
В коносамент должны быть включены следующие данные:
1) наименование перевозчика и место его нахождения;
2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки;
3) наименование отправителя и место его нахождения;
4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза;
5) наименование получателя, если он указан отправителем;
6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество. При этом все данные указываются так, как они представлены отправителем;
7) внешнее состояние груза и его упаковки;
8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им;
9) время и место выдачи коносамента;
10) число оригиналов коносамента, если их больше чем один;
11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица.
По соглашению сторон в коносамент могут быть включены также и иные данные и сделаны оговорки. Коносамент, подписанный капитаном судна, считается подписанным от имени перевозчика.
После того как груз погружен на судно, перевозчик по требованию отправителя выдает ему бортовой коносамент, в котором в дополнение к упомянутым данным должно быть указано, что груз находится на борту определенного судна или судов, а также должна быть указана дата (или даты) погрузки груза.
В случае если перевозчик до погрузки груза на судно выдал отправителю коносамент на принятый для перевозки груз или иной относящийся к данному грузу товарораспорядительный документ, отправитель должен по просьбе перевозчика возвратить такой документ в обмен на бортовой коносамент. Если содержание коносамента чем-либо не удовлетворяет отправителя, последний вправе потребовать внесения в него дополнений.
Перевозчик может удовлетворить требования отправителя к содержанию бортового коносамента посредством дополнения любого ранее выданного документа при условии, если дополненный таким образом документ включает в себя все данные, которые должны содержаться в бортовом коносаменте.
В случае если в коносаменте содержатся данные, которые касаются наименования груза, его основных марок, числа мест или предметов, массы или количества груза и в отношении которых перевозчик или выдающее коносамент от его имени другое лицо знает или имеет достаточные основания считать, что такие данные не соответствуют фактически принятому грузу или погруженному грузу при выдаче бортового коносамента либо у перевозчика или другого такого лица не было возможности проверить указанные данные, перевозчик или другое выдающее коносамент лицо должны внести в коносамент оговорку, конкретно указывающую на неточности, основания для предположений или отсутствие разумной возможности проверки указанных данных.
В случае если перевозчик или другое выдающее коносамент от его имени лицо не указывает в коносаменте внешнее состояние груза, считается, что в коносаменте указано хорошее внешнее состояние груза.
За исключением данных, в отношении которых внесена оговорка, коносамент удостоверяет, если не доказано иное, прием перевозчиком груза для перевозки, как он описан в коносаменте. Доказывание перевозчиком иного не допускается, если коносамент передан третьему лицу, которое, исходя из содержащегося в коносаменте описания груза, действовало добросовестно.
Груз, перевозка которого осуществляется на основании коносамента, выдается перевозчиком в порту выгрузки при предъявлении оригинала коносамента:
- именного коносамента — получателю, который указан в коносаменте, или лицу, которому коносамент передан в соответствии с правилами, установленными для уступки требования;
- ордерного коносамента — лицу приказу которого составлен коносамент, а при наличии в коносаменте передаточных надписей лицу, указанному в последней из непрерывного ряда передаточных надписей, или предъявителю коносамента с последней бланковой надписью;
- коносамента на предъявителя — предъявителю коносамента.
В случае если перевозка груза осуществляется на основании морской накладной или на основании иного подобного ей документа, перевозчик может выдать груз получателю, указанному в таком документе, или получателю, указанному отправителем.
Отправитель имеет право распоряжаться грузом до выдачи его получателю либо до передачи права на груз получателю или третьему лицу. При передаче права распоряжения грузом получателю или третьему лицу отправитель обязан уведомить об этом перевозчика.
Отправитель имеет право потребовать обратной выдачи груза вместе отправления до отхода судна, выдачи груза в промежуточном порту или выдачи его не тому получателю, который указан в перевозочном документе, при условии предъявления всех выданных отправителю оригиналов коносамента или предоставления соответствующего обеспечения и с соблюдением правил, установленных Кодексом торгового мореплавания.
Если для перевозки груза предоставлено не все судно и в порту выгрузки получатель не востребовал груз или отказался от него, или так задержал его прием, что груз не мог быть выгружен в установленное время, перевозчик вправе сдать груз на хранение на склад или в иное надежное место за счет и на риск управомоченного распоряжаться грузом лица с уведомлением об этом отправителя или фрахтователя, а также получателя, когда он известен перевозчику.
При предоставлении всего судна для перевозки груза выгрузка и сдача груза на хранение осуществляются перевозчиком по истечении сталийного (сталийное время — срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно или выгружен из него. Определяется соглашением сторон, а при его отсутствии — сроками, обычно принятыми в данном порту) и контрсталийного времени (контрсталийное время — устанавливаемый соглашением сторон срок, в течение которого судно может быть задержано в порту в ожидании погрузки или выгрузки сверх сталийного времени). В отличие от стоянки судна в течение сталийного времени, которая не оплачивается, поскольку учтена при калькуляции фрахта (то есть платы за перевозку груза), контрсталийное время оплачивается по специальной ставке времени и при условии, если в течение сталийного и контрсталийного времени не поступило иное распоряжение отправителя или фрахтователя либо управомоченного распоряжаться грузом лица. Время, затраченное перевозчиком на сдачу груза на хранение, рассматривается как простой.
В случае если в течение двух месяцев со дня прихода судна в порт выгрузки данный на хранение груз не будет востребован и отправитель или фрахтователь либо управомоченное распоряжаться грузом лицо не уплатит перевозчику все причитающиеся за данную перевозку груза платежи, перевозчик вправе продать груз в установленном законом порядке. Невостребованный скоропортящийся груз, а также груз, расходы на хранение которого превышают его стоимость, может быть продан до истечения указанного срока, но не ранее срока доставки груза.
Вырученная от продажи груза сумма за вычетом причитающихся перевозчику платежей и расходов на хранение и продажу груза передается перевозчиком отправителю или фрахтователю.
В случае если суммы, вырученной от продажи груза, недостаточно для покрытия причитающихся перевозчику платежей и расходов на хранение и продажу груза, перевозчик вправе взыскать недополученную им сумму с отправителя или фрахтователя.
Получатель при выдаче ему груза обязан возместить расходы, произведенные перевозчиком за счет груза, внести плату за простой судна в порту выгрузки, а также уплатить фрахт и внести плату за простой судна в порту погрузки, если это предусмотрено коносаментом или другим документом, на основании которых осуществлялась перевозка груза, в случае общей аварии обязан внести аварийный взнос или предоставить надлежащее обеспечение.
Перевозчик вправе удерживать груз до уплаты сумм или предоставления обеспечения.
В случае сдачи груза на хранение на склад, не принадлежащий получателю, перевозчик сохраняет право удержания груза при условии немедленного уведомления владельца склада об этом.
После выдачи груза получателю перевозчик утрачивает право требовать от отправителя или фрахтователя сумм, не уплаченных получателем, ее ли только перевозчик не смог осуществить право удержания груза по независящим от него обстоятельствам.
Требования перевозчика, удерживающего груз, удовлетворяются за счет его стоимости в объеме и порядке, которые установлены гражданским законодательством Российской Федерации.
При фактической или предполагаемой утрате либо повреждении груза получатель и перевозчик обязаны предоставлять друг другу возможность проводить осмотр груза или проверку его состояния до выдачи груза получателю. Расходы на осмотр груза или проверку его состояния несет тот, кто потребовал осмотра или проверки. В случае если в результате проведенных по требованию получателя осмотра груза или проверки его состояния установлены утрата или повреждение груза, ответственность за которые несет перевозчик, расходы на осмотр груза или проверку его состояния возмещаются перевозчиком.
В случае если до выдачи груза или во время выдачи груза получатель в письменной форме не сделал заявление перевозчику об утрате или о повреждении груза и не указал общий характер утраты или повреждения груза, считается, что груз получен в соответствии с условиями коносамента при отсутствии доказательств об ином.
В случае если утрата или повреждение груза могли быть установлены при обычном способе его приема, заявление перевозчику может быть сделано получателем в течение трех дней после выдачи.
Получатель может не делать заявление, если он совместно с перевозчиком осмотрел груз или проверил его состояние во время выдачи груза.

 

 

3. Складские свидетельства

Как известно, договор складского хранения заключается путем составления и выдачи товаровладельцу специального складского документа, который совмещает в себе свойства различных правовых документов и дает разнообразные юридические и экономические возможности товаровладельцу (поклажедателю).
Товарный склад выдает товаровладельцу в подтверждение принятия товаров на хранение один из следующих складских документов:
- двойное складское свидетельство;
- простое складское свидетельство;
- складскую квитанцию.
Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей (складское свидетельство и залоговое свидетельство) и простое складское свидетельство являются ценными бумагами, которые относятся к числу товарораспорядительных ценных бумаг.
В каждой части двойного складского свидетельства должны быть одинаково указаны (ст. 913 ГК РФ):
1) наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;
2) текущий номер складского свидетельства по реестру склада;
3) наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также место нахождения (место жительства) товаровладельца;
4) наименование и количество принятого на хранение товара — число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара;
5) срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования;
6) размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения;
7) дата выдачи складского свидетельства.
Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада.
Двойное складское свидетельство и каждая его часть являются ордерными ценными бумагами. Складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться вместе или порознь по ордерным или бланковым передаточным надписям.
Согласно статье 914 ГК держатель складского и залогового свидетельств имеет право распоряжаться хранящимся на складе товаром в полном объеме. Держатель одного только складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения займа (кредита), выданного по залоговому свидетельству. Держатель одного только залогового свидетельства, отделенного от складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству займа (кредита) и процентов по нему.
Товар, сданный на склад под двойное складское свидетельство, может быть передан новому приобретателю (покупателю) без изъятия товара со склада путем передачи приобретателю двойного складского свидетельства, в котором складское и залоговое свидетельства не отделены друг от друга, либо складского и залогового свидетельств, отделенных друг от друга, либо только складского свидетельства. Сданный на склад под двойное складское свидетельство товар не может быть отчужден без надлежащей передачи складского свидетельства. Залог складского свидетельства возможен только для обеспечения обязательства по возврату суммы займа (кредита), выданного по данному залоговому свидетельству. Для обеспечения других обязательств залог этого свидетельства не применяется. Само залоговое свидетельство после его первой передачи товаровладельцем в залог становится долговым документом, на основе которого возникают одновременно два обязательства: во-первых, долговое денежное обязательство товаровладельца по возврату суммы займа (кредита), полученного им от залогодержателя, и, во-вторых, залоговое обязательство, обеспечивающее исполнение товаровладельцем своего долгового обязательства перед залогодержателем. Собственно в возможности соединения в залоговом свидетельстве (варранте) указанных двух обязательств и проявляется существо и главная юридическая особенность этого документа. Товарный склад выдает товар держателю складского и залогового свидетельств (двойного складского свидетельства) не иначе как в обмен на оба эти свидетельства вместе. Держателю складского свидетельства, который не имеет залогового свидетельства, но внес сумму долга по нему, товар выдается складом не иначе как в обмен на складское свидетельство и при условии представления вместе с ним квитанции об уплате всей суммы долга по залоговому свидетельству. Товарный склад, выдавший товар держателю складского свидетельства, не имеющему залогового свидетельства и не внесшему сумму долга по нему, несет ответственность перед держателем залогового свидетельства за платеж всей обеспеченной по нему суммы. Держатель складского и залогового свидетельств вправе требовать выдачи товара по частям. При этом в обмен на первоначальные свидетельства ему выдаются новые свидетельства на товар, оставшийся на складе.
Складское и залоговое свидетельства дают их держателям разнообразные возможности в торговом обороте, а также являются удобным инструментом, который с успехом может быть использован для решения проблемы взаимных неплатежей в качестве “заменителя” платежных средств15. В отличие от векселя, при составлении которого могло и не быть передачи реального товара или реальных денег, складские свидетельства не могут быть выпущены в обращение, если реальный товар не был помещен на хранение. Складское свидетельство — это ценная бумага, которая всегда имеет реальное наполнение.
Существует еще одна принципиальная разница между вексельным обязательством и обязательством склада передать товар по складскому свидетельству. Если даже предположить, что при составлении векселя произошла реальная передача денег (например, заем под вексель), то в дальнейшем предприятие-векселедатель (или плательщик) получает эти деньги в собственность и этими деньгами будет нести ответственность по прочим своим обязательствам. На полученные под вексель денежные средства может быть обращено взыскание по долгам векселедателя (или плательщика). Поэтому риск неплатежа по векселю как бы консолидирует в себе предпринимательские риски прочих сделок предприятия-векселедателя или плательщика, а не только риск утраты этих денежных средств.
Обязательство товарного склада, закрепленное складским свидетельством, содержит в основном риск повреждения или утраты предмета хранения и не содержит прочих предпринимательских рисков. Это обусловлено тем, что товар, принимаемый на хранение, не является собственностью товарного склада и на него не может быть обращено взыскание по собственным долгам товарного склада (ответственность по прочим собственным сделкам хранителя не затрагивает обязательства вернуть товар против складского свидетельства). Поэтому нет смысла говорить о текущем состоянии баланса хранителя, о его платежеспособности.
Можно рассматривать лишь вопрос о том, в состоянии ли хранитель нести ответственность своим имуществом (своими активами) в случае повреждения или утраты предмета хранения. Если в состоянии — хорошо, а не в состоянии — ответственность можно застраховать либо обратиться за поручительством к третьим лицам.
В то же время ответственность плательщика за неуплату по векселю застраховать невозможно. Для обеспечения исполнения по векселю можно использовать лишь аваль.
Авалирование векселя — это своего рода косвенное страхование предпринимательских рисков самого векселедателя, плательщика или индоссанта. Страхование предпринимательских рисков — дорогое удовольствие. Аваль по векселю “стоит” около 8—10 % от авалируемой суммы.
Страхование же ответственности товарного склада при выпуске им складских свидетельств может заключаться в страховании риска утраты или повреждения хранимого имущества при наступлении определенных обстоятельств (страховых случаев). Такое страхование может обойтись значительно дешевле — около 1,5—2 % от стоимостной оценки товара.
Еще одно преимущество складского свидетельства перед векселем — в нем фигурирует обязательство передать конкретный товар, а не эфемерное (как в случае с векселями) обещание то ли принять, то ли не принять вексель в оплату неизвестно каких товаров, работ или услуг, отгруженных (выполненных) неизвестно по какой стоимостной оценке.
Наряду с преимуществами следует признать и некоторые негативные моменты применения складских свидетельств:
- отсутствие рынка этих ценных бумаг, в результате чего трудно говорить о возможности быстрой продажи складского свидетельства за деньги. С векселями дело обстоит более благополучно;
- высокая степень недоверия к этой ценной бумаге из-за отсутствия достаточных знаний о ней, отсутствие законодательно закрепленных и формализованных правил ее обращения.
Учитывая вышеизложенное, можно только приветствовать скорейшее принятие закона “О складских свидетельствах”, проект которого рассматривается в Думе. В нем, в частности, предусмотрена возможность выпуска производных по отношению к свидетельствам ценных бумаг.
Задепонировав складские (залоговые) свидетельства, профессиональный участник рынка ценных бумаг получит возможность выпускать бездокументарные именные эмиссионные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение этих складских (залоговых) свидетельств. Новые ценные бумаги получили в законе название “депозитарные сертификаты”. Важно, что депозитарные сертификаты могут выпускаться только в отношении складских (залоговых) свидетельств, выданных в подтверждение принятия на хранение вещей, определяемых родовыми признаками.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий доверительное управление складскими свидетельствами, вправе выпускать депозитарные сертификаты (расписки) только в том случае, если это предусмотрено договором доверительного управления. В случае выпуска депозитарных сертификатов (расписок) депонированные складские (залоговые) свидетельства могут быть выданы депозитарием только владельцам депозитарных сертификатов (расписок) и в течение срока, предусмотренного в них. Таким образом, на внебиржевом и товарном рынках могли бы обращаться сами свидетельства, в то время как депозитарный сертификат удобен для биржевой торговли.
Можно ожидать, что большая часть трансакций будет совершаться на рынке депозитарных сертификатов, а не двойных складских свидетельств. Предложенная конструкция содержит элементы схемы выпуска ADR (американских депозитарных расписок) и в то же время напоминает процедуру выпуска производных ценных бумаг на рынке недвижимости, где вместо пакета складских свидетельств используется пул закладных.
Существуют и другие возможности использования складских свидетельств. Не следует забывать о складском свидетельстве как о еще одном способе продать товар. Воплотив реальный товар в права на него, удостоверенные ценной бумагой, мы можем предложить “этот товар” на совершенно иных рынках, в среде иных участников, которые не имеют права покупать реальный товар, — в среде банков, страховых компаний и профессиональных участников рынка ценных бумаг. Эти организации не вправе приобретать реальный товар, но вправе приобретать ценные бумаги (складские свидетельства).
В сфере ссудного капитала в настоящее время сосредоточена основная масса денежных средств, находящихся в обращении, а в сфере промышленного капитала, напротив, наблюдается катастрофический дефицит денег. Это привело к тому, что получили распространение так называемые сделки “репо” (сделки купли-продажи ценных бумаг с обязательством обратного выкупа их через некоторое время) со свидетельствами, заключаемые между коммерческими банками и промышленными предприятиями.
Итоговый экономический результат тот же самый, что и при банковском кредитовании — предприятие получает денежные ресурсы во временное пользование, но применяется другой юридический инструментарий, что представляет значительно большую свободу творчества как для банка, так и для промышленного предприятия, нуждающегося в деньгах. Преимущества этой схемы еще и в том, что на стороне “кредитора” может быть не только банк, но, в принципе, любое лицо, располагающее свободными деньгами.
В отличие от двойного складского свидетельства, простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя. В нем вместо сведений о товаровладельце указывается, что свидетельство выдано на предъявителя (ст. 917 ГК РФ). Передача незаложенного простого складского свидетельства другому лицу с целью передачи ему товара, хранящегося на складе по этому свидетельству, осуществляется путем вручения свидетельства этому лицу (без совершения передаточной надписи).
Простое складское свидетельство не имеет специальной залоговой части, которая существует в двойном складском свидетельстве. Но и простое свидетельство может быть заложено в обеспечение долга по этому свидетельству.
Залог простого складского свидетельства совершается путем передачи заимодавцу (кредитору) этого свидетельства с залоговой передаточной надписью на нем, аналогичной по содержанию и оформлению первой передаточной надписи на залоговом свидетельстве с той лишь разницей, что она совершается на предъявителя. В дальнейшем для передачи заложенного простого свидетельства другому лицу достаточно вручения ему этого свидетельства.
Товаровладельцу (заемщику), получившему денежную сумму под простое складское свидетельство, по его требованию нотариусом либо товарным складом выдается копия свидетельства с воспроизведенной на нем передаточной надписью и отметкой о том, что надпись нотариально удостоверена либо зарегистрирована в реестре склада.
Товарный склад, принявший на хранение товар и выдавший складское свидетельство, обязан принять все предусмотренные договором меры, чтобы обеспечить сохранность вещи.
Если на складе хранится вещь с опасными свойствами, то порядок возникновения ответственности сторон регулируется ст. 894 ГК РФ и, по сути, сводится к двум ситуациям:
- хранитель не знал и не мог знать об опасных свойствах вещи;
- об опасных свойствах вещи ему было известно.
Случай первый. Поклажедатель не предупредил товарный склад об опасных свойствах вещи либо умышленно скрыл это от хранителя. Хранитель вправе в любое время уничтожить или иным способом обезвредить принятую на хранение вещь. При этом хранитель не обязан возмещать поклажедателю убытки и вознаграждение за хранение, если оно уже уплачено. Более того, сам поклажедатель будет нести ответственность перед хранителем или третьими лицами за причиненные убытки.
Инвестор, приобретающий складское свидетельство, должен понимать, что вместе с правами на товар он принимает на себя также и ответственность поклажедателя, предусмотренную действующим законодательством. Поэтому ответственность перед товарным складом или третьими лицами за причиненный вред, если проявились опасные свойства вещи, будет нести фактический держатель складского свидетельства, а не первый поклажедатель. Разумеется, у держа теля свидетельства появляются основания предъявить в последующем иск к поклажедателю, который не поставил хранителя в известность об опасных свойствах вещи.
Случай второй. Хранитель знал об опасных свойствах вещи и принял ее на хранение. Чтобы избежать ответственности перед поклажедателем за причиненные ему убытки, товарному складу придется доказать, что несмотря на все принятые меры, вещь все же проявила опасные свойства и ему пришлось ее уничтожить или обезвредить (отсутствие вины). Если он этого не докажет, то будет отвечать перед держателем складского свидетельства за утрату или повреждение вещи. Держатель складского свидетельства (в соответствии с п. 2 ст. 894 ГК РФ ) в этом случае не несет ответственности перед товарным складом и третьими лицами за убытки, причиненные в связи с хранением таких вещей.
Держателю залогового свидетельства (варранта) в этом случае необходимо помнить, что с уничтожением вещи прекращается и право залога, поскольку перестает существовать сам объект права. Если в тексте варранта либо в договоре залога не предусмотрено иное, то будут применяться правила ст. 345 ГК РФ. В соответствии с ней замена предмета залога возможна, но только по инициативе залогодателя.
При возникновении реальной угрозы повреждения вещи либо обстоятельств, которые препятствуют выполнению функций хранения (когда для обеспечения сохранности вещи требуется изменить условия хранения), товарный склад на основании ст. 910 ГК РФ обязан незамедлительно уведомить об этом держателя складского свидетельства. Такая обязанность возникает и в случае обнаружения повреждения товара. В отличие от общих правил, установленных для договоров хранения п. 1 ст. 893 ГК РФ, когда хранитель, прежде чем принять меры, обязан дождаться ответа от поклажедателя, ответа от держателя складского свидетельства не требуется, и товарный склад вправе менять условия хранения самостоятельно на основании п. 1 ст. 9Ю ГК РФ.
Когда речь идет о простом складском свидетельстве на предъявителя, имя поклажедателя не известно и уведомлять некого. Но если речь идет о двойном складском свидетельстве, то поклажедатель определен и товарному складу следует позаботиться о ведении реестра держателей свидетельств и иметь доступ к информации об их местонахождении. Если в процессе обращения двойное свидетельство было разделено на складскую и залоговую части, то уведомлять надо и тех и других держателей.
Сказанное относилось лишь к изменению условий хранения. Что касается возможности товарного склада иным образом распорядиться вещью (если нельзя далее соблюсти условия хранения), то здесь необходимо не только уведомление, но и определенная реакция держателя свидетельства. Законодательство не устанавливает сроков ни для уведомления держателя свидетельства, ни для получения от него ответа. Очевидно, что сроки должны быть урегулированы внутренними документами товарного склада, которые регламентируют порядок выдачи и погашения складских свидетельств.
Если держатель свидетельства не отвечает на уведомление товарного склада о намерении распорядиться вещью в связи с возникновением угрозы ее повреждения или обстоятельств, не позволяющих обеспечить ее сохранность, то в соответствии с п. 2 ст. 893 и ст. 895 ГК РФ у товарного склада появляется право продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения, либо передать ее на хранение третьему лицу без согласия держателя свидетельства.
Когда передача вещи на хранение третьему лицу и замена товарного склада происходят без согласия держателя свидетельства, прежний товарный склад несет ответственность за действия нового склада как за собственные, в отличие от ситуации, когда вещь передается на хранение новому товарному складу с согласия поклажедателя. В любом случае, когда происходит замена товарного склада, прежний склад должен изъять из обращения свои свидетельства и заменить их на складские свидетельства нового товарного склада, поскольку наименование и место расположения товарного склада — обязательный реквизит двойного свидетельства.
Положение усложняется, если фигурируют двойные складские свидетельства, которые состоят из двух свидетельств (складское и залоговое), и эти свидетельства находятся у разных держателей. Товарному складу придется отозвать и те и другие свидетельства и при выдаче новых проконтролировать, чтобы залоговая часть была передана по назначению со всеми отметками.
Когда вещь продается товарным складом в связи с возникновением обстоятельств, не позволяющих обеспечить ее сохранность, либо в связи с возникновением угрозы ее повреждения, то вырученная сумма должна быть возвращена держателю свидетельства. Однако, в соответствии с п. 2 ст. 893 ГК РФ, если обстоятельства, не позволяющие обеспечить сохранность вещи, возникли по причинам, за которые товарный склад не отвечает, то последний имеет право на возмещение своих расходов по продаже за счет вырученной суммы. Возврат указаннои денежной суммы должен происходить, по-видимому в том же порядке, в котором предполагался возврат самой вещи (то есть либо против предъявления складского и залогового свидетельств одновременно, либо против складского свидетельства и квитанции об исполнении обязательства, обеспеченного варрантом).
Последствия продажи предмета хранения в этой ситуации не до конца урегулированы в законодательстве. Держатель залогового свидетельства имеет право залога только в период хранения. При продаже предмета хранения залог прекращается. На наш взгляд, после продажи вещи предметом залога должна стать вырученная при этом денежная сумма, но вопрос требует решения на законодательном уровне.
Если речь не идет о складских свидетельствах со сроком хранения “до востребования”, то по истечении срока хранения (этот срок должен быть указан в тексте складского свидетельства) на основании ст. 899 ГК РФ у держателя свидетельства возникает обязанность немедленно взять вещь из хранения. Если держатель свидетельства не исполняет своей обязанности и в тексте складского свидетельства либо в обособленном договоре хранения не предусмотрено иное, то товарный склад вправе самостоятельно продать вещь. Порядок продажи невостребованной вещи определяется правилами п. 2 ст. 899 ГКРФ. Если оценка вещи превышает 100 минимальных размеров оплаты труда, то продать ее можно только с аукциона. Прежде чем продать вещь, склад в обязательном порядке должен письменно уведомить держателя свидетельства о предстоящей продаже.
Объем ответственности товарного склада определяется тем, что в отношении хранения на товарном складе ст. 907 ГКРФ устанавливает только возмездную форму до говора хранения и в соответствии со ст. 393 ГК РФ ответственность за убытки не ограничивается возмещением реального ущерба, а включает еще и упущенную выгоду. Ответственность в виде возмещения упущенной выгоды по общему правилу диспозитивна и может быть исключена по соглашению сторон.
Ответственность в виде возмещения реального ущерба ограничивается, как правило, оценкой вещи, указанной в свидетельстве. Однако если реальная стоимость вещи окажется больше или меньше этой оценки, то при арбитражных разбирательствах по поводу размера возмещения во внимание может быть принят тот факт, кто именно (поклажедатель или товарный склад) установил эту оценку. При этом возможны такие варианты:
1. Оценка установлена складом, и держатель свидетельства докажет, что действительная стоимость утраченной или поврежденной вещи выше. Тогда он вправе потребовать возмещения реальной стоимости вещи.
2. Оценка дана самим поклажедателем. Тогда оснований требовать пересмотра стоимости вещи, очевидно, нет.
3. Оценка вещи вообще не была установлена ни договором хранения, ни в тексте складского свидетельства. В этом случае при определении суммы возмещения следует руководствоваться правилами п. 3 ст. 393 ГК РФ, согласно которым при определении убытков принимаются во внимание цены, существующие в том месте, где обязательство должно быть исполнено.
Чтобы не утратить свои права на получение возмещения от товарного склада, держатель свидетельства, который востребует товар со склада, должен соблюсти определенную “процедуру”, регламентированную ст. 911 ГК РФ. Так, заявление о недостаче или повреждении товара должно быть сделано складу письменно при получении товара, а если недостача или повреждение не могли быть обнаружены при обычном способе принятия товара, то заявление должно быть сделано в течение трех дней с момента получения товара. Если такое заявление не сделано, то для предъявления претензий к товарному складу держатель свидетельства должен будет доказать, что товар возвращен складом с нарушением условий хранения.
Складская квитанция, в отличие от двойного складского свидетельства и простого складского свидетельства, не является ни ценной бумагой, ни товарораспорядительным документом. Товар, принятый на хранение по складской квитанции, не может быть заложен с использованием этой квитанции.
ГК не устанавливает требований к содержанию складской квитанции. Однако целесообразно, чтобы складская квитанция содержала сведения, предусмотренные статьей913 ГК, а также другие необходимые условия (сведения), связанные с хранением товара.
Подводя итог, следует отметить, что складское свидетельство как ценная бумага имеет ряд преимуществ перед другими видами ценных бумаг, среди которых: выдача свидетельства складом всегда сопровождается передачей реального товара на хранение; свидетельство как оборотная ценная бумага может быть использовано на вторичном фондовом рынке; риск держателя складского свидетельства в основном сводится к риску гибели или повреждения имущества, и этот риск можно застраховать.
Еще одна особенность данной ценной бумаги: реальный товар может быть реализован на товарном рынке, а право на этот товар, воплощенное в складском свидетельстве — на фондовом, где в качестве покупателя могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг, в том числе и банки. Все вышеуказанное позволяет говорить о большом потенциале данной ценной бумаги, который при определенных условиях (разработка специального законодательства, развитие рынка этих ценных бумаг) будет востребован экономикой страны.

 

 

4. Закладная

Закладная — ценная бумага, которая может быть выдана на основании договора об ипотеке (залоге недвижимости) как способе обеспечения исполнения основного обязательства (кредитного договора и т. д.). Закладная выдается должником по основному обязательству кредитору и может быть передана кредитором другому лицу с соблюдением установленной законом формы. Закладная удостоверяет право кредитора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства получить удовлетворение своих требований из стоимости указанно го в закладной имущества преимущественно перед другими кредиторами основного должника.
Первые в России банковские ипотечные ценные бумаги появились по инициативе государства. Именно благодаря государственной поддержке в России возник развитой рынок ипотечных ценных бумаг, на котором обращалось большое количество ипотечных бумаг, выпускаемых различными эмитентами.
Ключевую роль в системе ипотечных кредитных отношений играли выпускавшиеся ипотечными банками специальные ценные бумаги. Они были обеспечены всей обезличенной массой земель, заложенных в банке, приносили твердо фиксированный доход и, как правило, назывались закладными листами. Закладные листы выпускались с целью рефинансирования кредитной деятельности и по большей части даже сами ссуды выдавались не наличными деньгами, а закладными листами, которые заемщики должны были потом реализовать на бирже.
Так, в XIX в. Земский банк Херсонской губернии, по сути, первый банк земельного кредита в России, который начал свою работу с выдачи землевладельцам-заемщикам именно таких кредитов, исключительно 5,5 % закладными листами по нарицательной стоимости. С точки зрения покупателей этих ценных бумаг, они, может быть, были не так уж и доходны, но, безусловно, надежны, ведь в качестве обеспечения выступали частная поземельная собственность, принимаемая в залог не выше половинной ее стоимости и оцененная специалистами, а также запасной капитал и все остальное имущество банка.
Банк выдавал ссуды на 34 года 11 месяцев и выпускал листы номиналом 100, 250 и 1000 руб. с таким же сроком погашения. Все закладные листы одной серии оплачивались наличными деньгами постепенно в течение 34 лет 11 месяцев посредством постоянных тиражей, проводившихся 2 раза в год. Капитал, из которого производилась оплата по нарицательной цене изъятых при тираже закладных листов, составлялся из процента погашения, вносимого заемщиками. Каждый из них уплачивал банку по 7 % в год, из которых 5,5 % шли на уплату процентов по закладным листам, 0,25 % — на составление запасного капитала, 0,25 % — на расходы по управлению и 1 % — на погашение капитала.
Так как заемщики во время всего срока платили 7 % ежегодно, уплачивая этим взносом и часть капитала, то процент вносимого погашения с каждым годом увеличивался, соответственно, росло число погашаемых листов каждой серии при каждом последующем тираже. В течение 34 лет 11 месяцев все закладные листы серии изымались из обращения и оплачивались наличными деньгами, а заемщики, под имения которых были выпущены закладные листы этой серии, освобождались от всех своих обязательств к Земельному банку Херсонской губернии.
Кроме того, закладные листы изымались из обращения и оплачивались еще в двух случаях: если заемщик досрочно уплачивал свой долг наличными деньгами и если имение, под залог которого выпущены закладные листы, продавалось с публичного торга за наличные деньги. В обоих случаях сумма капитального долга присоединялась к погасительному капиталу и на всю эту сумму при первом ближайшем тираже изымалось причитающееся количество закладных листов.
Уставом банка предусматривалось, что если кто-то, заложивший имение и продавший свои закладные листы, впоследствии пожелал бы уплатить долг, то, купив закладные листы по биржевой цене, он мог представить их в банк, который принимал их в уплату капитального долга по нарицательной цене. Если просроченное имение продавалось с публичного торга за долг банку, то владелец закладных листов, купив это имение, мог в уплату представить закладные листы, которые и в этом случае принимались из расчета полной нарицательной цены.
Следовательно, если заемщик уплачивал свой долг закладными листами, то представленные в уплату листы уничтожались, а их номера немедленно вынимались из тиражного колеса.
Тираж проводился следующим образом: вся сумма погасительного фонда (процент погашения), собиравшаяся каждое полугодие от взносов заемщиков, под имение которых выданы закладные листы в то полугодие, распределялась пропорционально между числом этих закладных листов, а потом определялось, сколько листов каждого достоинства должно быть извлечено из обращения. Затем все номера выпущенных закладных листов каждого достоинства опускались в тиражные колеса и причитающееся к погашению количество вынималось. Вынутые номера записывались и публиковались троекратно, а через 6 месяцев владельцы закладных листов, предъявляя их правлению банка, могли получить сумму по нарицательной цене. Предъявленные листы уничтожались. Тираж по каждой серии (по каждому полугодию) и по листам каждого достоинства делался отдельно.
При уплате посредством тиража есть неудобство, состоящее в том, что нельзя заранее знать время обратного получения капитала. Насчет полного и своевременного получения процентов правление банка давало полные гарантии, так как по предъявлении купонов, срок платежа по которым уже наступил, проценты выплачивались наличными деньгами из тех взносов, которые получались от заемщиков за 6 месяцев вперед. Если бы некоторые заемщики опоздали со взносом срочных платежей, то владельцы закладных листов ничего не теряли: проценты по купонам были бы выплачены из запасного капитала из 100000 руб., отпущенных на этот предмет взаимообразно из капитала народного продовольствия Херсонской губернии.
А когда заемщики вносили запоздалые платежи, то запасной и позаимствованный капиталы сразу же пополнялись. Если платежей не поступало 16 месяцев, то имение неисправного заемщика продавалось и из вырученных от продажи денег не только уплачивались проценты, пени и штрафы, но и все количество закладных листов серии, выданных под данное имение, извлекалось из обращения путем тиража. То есть сумма капитального долга, вырученная от продажи имения, присоединялась к погасительному фонду данной серии, в ближайший полугодовой срок делался очередной тираж и причитающееся количество закладных листов оплачивалось наличными деньгами.
Ипотечные облигации выпускали не только частные банки. Более того, для государственных банков источником средств на выдачу ссуд были именно процентные бумаги. Они назывались закладными листами ГДЗБ (Государственного дворянского заемного банка) и государственными свидетельствами КПБ (Крестьянского поземельного банка). Их отличие от закладных листов частных и общественных земельных кредитных установлений заключалось в том, что выплаты по ним гарантировались Российским государством.
Если бросить взгляд на весь спектр ценных бумаг, выпускавшихся российскими ипотечными кредитными организациями, то в период до 1917 г. на фондовом рынке обращались: закладные листы ГДЗБ и государственные свидетельства КПБ; закладные листы земельных банков как с акционерным капиталом, так и основанных на принципах взаимного кредита; облигации и закладные листы городских кредитных обществ и акции земельных банков.
В современном российском праве закладная является ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца:
- право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства;
- право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество.
Первоначальным держателем закладной является залогодержатель. При наличии последующих залогов по договору об ипотеке только первоначальный залогодержатель имеет права на закладную (п. 5 ст. 43 Закона об ипотеке). Договор об ипотеке может не предусматривать выдачи закладной, но закладная может быть выдана лишь при наличии соответствующих положений в договоре об ипотеке.
Закладная является именной ценной бумагой (ст. 13 Закона об ипотеке), то есть закладная должна быть выписана на имя определенного лица. Однако в отличие от именных ценных бумаг, которые передаются в соответствии с нормами об уступке прав, законодательство в качестве способа передачи прав по закладной предусмотрело передаточную надпись, что характерно для ордерных ценных бумаг. Исходя из этого положения некоторые ученые (Е. Павлодский, О. Плешанова) относят ее к ордерным ценным бумагам. “Закладная может представлять ценность для рыночного оборота только как ордерная ценная бумага с передачей прав по ордерному индоссаменту с указанием имени правопреемника”. По нашему мнению, особенности закладной как ценной бумаги позволяют отнести ее к именным ценным бумагам со специфическим способом передачи удостоверяемых ею прав. Передаточная надпись на закладной не является индоссаментом. Передающие закладную лица не являются индоссантами и не несут предусмотренной для индоссантов солидарной ответственности перед владельцем закладной.
Закладная не может быть выдана, если предметом ипотеки являются предприятие как имущественный комплекс, земельные участки сельскохозяйственного назначения и право аренды указанного имущества.
Закладная должна содержать:
1) слово “закладная”, включенное в название документа;
2) имя залогодателя и указание места его жительства либо его наименование и указание места нахождения, если залогодатель — юридическое лицо;
3) имя первоначального залогодержателя и указание места его жительства либо его наименование и указание места нахождения, если залогодержатель — юридическое лицо;
4) название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства;
5) имя должника по обеспеченному ипотекой обязательству, если должник не является залогодателем, и указание места жительства должника либо его наименование и указание места нахождения, если должник — юридическое лицо;
6) указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты;
7) указание срока уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, а если эта сумма подлежит уплате по частям — сроков (периодичности) соответствующих платежей и размера каждого из них либо условий, позволяющих определить эти сроки и размеры платежей (план погашения долга);
8) название и достаточное для идентификации описание имущества, на которое установлена ипотека, и указание места нахождения такого имущества;
9) денежную оценку имущества, на которое установлена ипотека;
10) наименование права, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и органа, зарегистрировавшего это право, с указанием номера, даты и места государственной регистрации, а если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды — точное название имущества, являющегося предметом аренды;
11) указание на то, что имущество, являющееся предметом ипотеки, обременено правом пожизненного пользования, аренды, сервитутом, иным правом либо не обременено никаким из подлежащих государственной регистрации прав третьих лиц на момент государственной регистрации ипотеки;
12) подпись залогодателя, а если он является третьим лицом, также и должника по обеспеченному ипотекой обязательству;
13) сведения о времени и месте нотариального удостоверения договора об ипотеке, а также сведения о государственной регистрации ипотеки;
14) указание даты выдачи закладной первоначальному залогодержателю.
Отсутствие хотя бы одного из этих реквизитов влечет за собой недействительность закладной. Залогодержатель в таком случае не может быть зарегистрирован органами юстиции, осуществляющими государственную регистрацию права собственности на недвижимое имущество и сделок с ним, в качестве владельца закладной. Закладная не теряет юридической силы при наличии дополнительных условий, которые имеют то же значение, что и обязательные реквизиты.
При несовпадении содержания закладной и договора об ипотеке следует руководствоваться содержанием закладной. Залогодатель обязан устранить несоответствие закладной основному обязательству и договору об ипотеке путем замены закладной новой. С этой целью залогодержателю необходимо немедленно после обнаружения такого несоответствия обратиться к залогодателю. В случае возникновения убытков, вызванных расхождением между закладной и указанными документами, залогодатель как составитель закладной несет за это ответственность.
Законный владелец закладной вправе основывать свои права на закладной лишь в случае, когда все листы закладной пронумерованы, скреплены печатью и нотариально удостоверены с указанием времени и места удостоверения договора об ипотеке. Отдельные листы каких-либо прав у владельца закладной не порождают.
Любой законный владелец закладной вправе потребовать от органа, осуществившего государственную регистрацию ипотеки, зарегистрировать его в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество в качестве залогодержателя с указанием его имени и места жительства, а если владельцем закладной является юридическое лицо — его наименования и места нахождения.
Закладная не требует нотариального удостоверения и государственной регистрации. Роль нотариуса ограничивается подтверждением на закладной отметки о времени и месте нотариального удостоверения договора об ипотеке. В задачу нотариуса входит также нумерация и скрепление печатью листов закладной.
Договор об ипотеке вместе с регистрацией владельца закладной должен быть зарегистрирован в течение одного месяца со дня, когда в регистрационный орган поступили все необходимые документы.
Владелец закладной вправе совершить передаточную надпись о передаче закладной другому лицу.
Залогодержатель вправе по своему выбору уступить свои права либо по договору об ипотеке, либо на основании закладной. Однако в том случае, когда права залогодержателя удостоверены закладной, уступка прав по договору об ипотеке или обязательству, обеспеченному ипотекой, не допускается. Такая сделка признается ничтожной.
В исключение из общего правила о ценных бумагах содержание закладной может быть изменено. Так, в случае частичного исполнения основного обязательства либо гибели предмета ипотеки залогодателю по соглашению с залогодержателем (другим законным владельцем закладной) предоставлено право изменять предмет ипотеки, с тем чтобы умень-шенная стоимость заложенной недвижимости соответствовала невыполненной части основного обязательства. Такая замена будет действительной лишь при внесении необходимых изменений в содержание закладной либо замене закладной и выдаче нового документа, в котором будет указан другой предмет ипотеки. Соглашение об изменении содержания закладной подлежит нотариальному удостоверению (п. 7 ст. 13 Закона об ипотеке).
Изменение содержания закладной оформляется приложением к закладной копии нотариально заверенного соглашения о замене предмета ипотеки. Данное соглашение становится неотъемлемой частью закладной.
Замена закладной новым документом требует внесения изменений в единый государственный реестр прав на недвижимое имущество. Прежняя (аннулированная) закладная может потребоваться для подтверждения прав залогодержателя. Указанный порядок замены закладной или изменения ее содержания применяется и в том случае, когда изменяется размер обеспечения в связи с увеличением требований кредитора. Например, при продлении срока действия основного обязательства, которое влечет за собой увеличение требований кредитора, а вследствие этого увеличивается размер обеспечения путем замены предмета ипотеки либо дополнения заложенного имущества.
Содержание закладной подлежит изменению в случае перевода долга по основному обязательству в установленном порядке, поскольку перевод долга влечет за собой заме ну должника.
В соответствии со ст. 49 Закона об ипотеке владелец закладной может заложить ее путем передачи залогодержателю закладной в обеспечение обязательства, возникшего между прежним владельцем закладной (ипотечным залогодержателем) и новым залогодержателем. В этих случаях новая запись о владельце закладной должна быть осуществлена в течение одного дня со дня предъявления закладной новым законным владельцем.
Регистрационный орган также обязан в этот же срок осуществить запись о новом владельце закладной, если переход прав по закладной подтверждается документами о реорганизации юридического лица — прежнего владельца закладной либо закладная перешла к новому залогодержателю в порядке наследования.
Основанием для регистрации нового владельца закладной может быть также и судебное решение.
Закладная, как и любая ценная бумага, должна быть предъявлена ее владельцем для осуществления прав, закрепленных в закладной, обязанному лицу. Так, в случае залога закладной залогодержатель обязан предъявить ее должнику (либо залогодателю, если он является третьим лицом), с тем чтобы он мог выполнить обязательство, обеспеченное ипотекой, либо получить обеспечение своих требований из сумм, вырученных при реализации предмета ипотеки.
В случае исполнения обязательства, обеспеченного ипотекой, прекращение ипотеки удостоверяется путем передачи закладной залогодателю. В случае нахождения закладной у залогодержателя либо отсутствия на ней отметок о частичном исполнении основного обязательства бремя доказывания исполнения обязательства, обеспеченного ипотекой, в целом либо в части лежит на должнике.
В свою очередь, нахождение закладной у должника основного обязательства свидетельствует об исполнении обязательства, обеспеченного ипотекой.
Исполнение основного обязательства влечет за собой аннулирование закладной путем простановки на ней органами, осуществлявшими регистрацию ипотеки, штампа “погашено”.
Закладная может быть в судебном порядке признана недействительной в случае нарушения порядка ее выдачи либо в связи с утратой закладной. К примеру, когда закладная содержит бланковую передаточную надпись, то есть отсутствует наименование (полное имя) лица, в пользу которого учиняется передаточная надпись. Утрата закладной является основанием для выдачи законному владельцу дубликата закладной. До решения вопроса о том, кому принадлежит закладная, обязанное по закладной лицо вправе не исполнять обязательства, вытекающие из закладной.
Восстановление прав по утраченной закладной производится залогодателем, а если он является третьим лицом — также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству на основании: заявления в их адрес лица, означенного в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество в качестве залогодержателя, если по данным, внесенным в указанный реестр, возможно установить все передаточные надписи, совершенные на утраченной закладной; решения суда, вынесенного по результатам рассмотрения в порядке особого производства дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, в соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации.
Залогодатель, а если он является третьим лицом, а также и должник по обеспеченному ипотекой обязательству обязаны в минимально возможные сроки составить дубликат закладной с отметкой на нем “дубликат” и передать его в орган, осуществивший государственную регистрацию ипотеки.
Дубликат закладной выдается органом, осуществившим государственную регистрацию ипотеки, путем вручения лицу, утратившему закладную. Дубликат закладной должен полностью соответствовать утраченной закладной Составитель дубликата закладной несет ответственность за убытки, возникшие в связи с несоответствием дубликата закладной утраченной закладной. Обязанные по закладной лица не вправе отказывать законному владельцу дубликата закладной в осуществлении прав по ней в связи с указанным несоответствием, если они за него отвечают.
Закладная как ценная бумага может быть предметом гражданско-правовых сделок, в том числе на рынке ценных бумаг. В связи с этим ФКЦБ РФ утверждены методические рекомендации по применению профессиональными участниками рынка ценных бумаг ФЗ “Об ипотеке (залоге недвижимости)” от 26 февраля 1999 года. Данные рекомендации содержат, в частности, следующие положения:
“Осуществление профессиональными участниками рынка ценных бумаг операций с закладными не требует специального лицензирования. При этом операции с закладными осуществляются профессиональным участником рынка ценных бумаг в соответствии с тем видом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, правом на осуществление которой он обладает на основании выданной ему в установленном порядке лицензии.
Закладные могут использоваться в качестве базового актива с целью выпуска их собственником или доверительным управляющим иных ценных бумаг в порядке и на условиях, устанавливаемых Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
Выдача одним лицом двух или более закладных не является их выпуском, не подлежит государственной регистрации в соответствии с правилами Федерального закона “О рынке ценных бумаг”. В соответствии с Федеральным законом “Об ипотеке (залоге недвижимости)” закладная составляется, выдается и обращается в форме письменного документа. Права на закладную не могут быть удостоверены ее сертификатом. Реестровый учет владельцев закладных не ведется.
В целях снижения риска наступления неблагоприятных имущественных последствий Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг рекомендует инвесторам, а также профессиональным участникам рынка ценных бумаг обращать внимание на текст и обязательные реквизиты закладных, содержание которых может свидетельствовать о степени риска таких ценных бумаг.
К высокорискованным закладным, в частности, могут относиться следующие:
а) закладные, по которым залогодателями и должниками по обеспеченным ипотекой обязательствам выступают различные лица, за исключением случаев, когда в качестве залогодателей недвижимого имущества выступают Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования;
б) закладные, залогом недвижимого имущества по которым обеспеченыне обязательства по возврату полученных кредитов (займов), но иные гражданско-правовые обязательства;
в) закладные, законными владельцами и отчуждателями которых являются физические лица;
г) закладные, в качестве первоначальных законных владельцев которых указаны физические лица;
д) закладные, в качестве первоначальных законных владельцев которых указаны юридические лица, которым законодательством Российской Федерации не предоставлено право осуществлять ипотечное кредитование;
е) закладные в отсутствие приложенных к ним договоров кредита и ипотеки, форма и содержание которых соответствуют требованиям гражданского законодательства Российской Федерации, а также законодательства о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним;
ж) закладные, недвижимое имущество по которым принадлежит залогодателям на праве хозяйственного ведения;
з) закладные, по которым заложенным является право аренды или иное право владения и пользования недвижимым имуществом;
и) закладные, по которым заложенными являются воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания;
к) закладные, недвижимое имущество по которым находится в совместной (общей или долевой) собственности двух или более залогодателей;
л) закладные на жилые помещения (квартиры, индивидуальные жилые дома) без приложенных к ним справок о характеристике жилой площади, справок о количестве и составе зарегистрированных (прописанных) на жилой площади лиц, оформленных в надлежащем порядке документов о землеотводе, планов земельных участков, пообъектных выписок из реестров регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним”.
Закладная может быть использована как один из инструментов развития системы ипотечного кредитования, что предусматривает и Концепция развития системы ипотечного жилищного кредитования в РФ, одобренная Постановлением Правительства РФ от 11 января 2000 года “О мерах по развитию системы ипотечного жилищного кредитования в РФ”.
Основой предлагаемой Концепции является создание рыночной системы долгосрочного ипотечного кредитования граждан для приобретения готового жилья на свободном рынке, включая как вновь построенное жилье, так и жилье на вторичном рынке.
Жилье является дорогостоящим товаром длительного пользования. Его приобретение, как правило, не может производиться за счет текущих доходов потребителей или накоплений. В большинстве стран мира приобретение жилья в кредит является не только основной формой решения жилищной проблемы для населения, но и базовой сферой экономической деятельности, ключевую роль в которой играют банковские и другие финансовые структуры, обеспечивающие необходимый прилив капиталов в эту сферу. Государство выполняет регулирующую роль посредством создания правовой основы, обеспечивающей эффективное взаимодействие всех участников процесса жилищного кредитования, а также при необходимости прямым или косвенным образом оказывает воздействие на привлечение дополнительных частных инвестиций в жилищную сферу и содействие различным категориям граждан в приобретении жилья.
Концепция предполагает создание целостной системы ипотечного жилищного кредитования, которая включает в себя предоставление долгосрочных жилищных ипотечных кредитов коммерческими банками и иными кредиторами гражданам — заемщикам, а также механизм обеспечения кредиторов необходимыми долгосрочными ресурсами для кредитования.
Расширение операций по долгосрочному ипотечному кредитованию со всей необходимостью ставит задачу привлечения достаточного объема долгосрочных ресурсов с финансового рынка и рынка капиталов, что определяет важность отработки надежного механизма финансирования кредиторов и обеспечения гарантий надежности инвесторам, направляющим свои капиталы на рынок долгосрочных жилищных ипотечных кредитов.
Концепция учитывает применяемое в мировой практике большое многообразие моделей и форм взаимодействия участников первичного и вторичного рынка ипотечных кредитов. На первичном рынке взаимодействуют кредиторы и заемщики (выдача и обслуживание ипотечных кредитов), а на вторичном рынке — кредиторы и инвесторы, осуществляющие функцию рефинансирования кредиторов.
Обеспечение финансовыми ресурсами долгосрочных кредитов для населения возможно как за счет средств, привлекаемых кредиторами самостоятельно на первичном рынке (одноуровневая система ипотечного жилищного кредитования), так и за счет средств, привлекаемых на вторичном рынке через специализированных операторов (двухуровневая система ипотечного жилищного кредитования).

Рефинансирование кредиторов через систему коллективных инвестиций

В России действующими формами осуществления коллективных инвестиций являются общие фонды банковского управления и паевые инвестиционные фонды.
В этих фондах могут размещаться средства пенсионных фондов, предприятий и населения, а также денежные средства иных инвесторов, заинтересованных в развитии долгосрочного ипотечного жилищного кредитования в своем регионе.
Возможна организация специализированных фондов, денежные средства которых будут направлены исключительно на приобретение закладных.
Преимуществом этой модели является формирование в регионе рынка закладных и на этой основе — самодостаточной системы рефинансирования и активного вовлечения кредитных организаций региона в долгосрочное ипотечное жилищное кредитование.
Предлагается следующий механизм рефинансирования:
1) кредитор выдает ипотечный кредит. Оформляется закладная, которая переходит кредитору с соответствующей государственной регистрацией прав на недвижимое имущество и сделок с ним;
2) учредители общих фондов банковского управления или паевых инвестиционных фондов вносят денежные средства. В инвестиционной декларации доверительный управляющий (или управляющая компания) данного фонда указывает, что средства фонда будут направлены на покупку закладных;
3) доверительный управляющий (или управляющая компания) фонда покупает закладные у кредитных организаций за счет денежных средств, переданных фонду его учредителями. Для перехода прав по закладной на ней совершается передаточная надпись в пользу доверительного управляющего, которому передается закладная. Переход прав по закладной означает пере дачу это муже лицу прав по обеспеченному ипотекой обязательству (кредиту). Доверительный управляющий (или управляющая компания) должен потребовать от органа, осуществившего государственную регистрацию ипотеки, зарегистрировать его в качестве залогодержателя.
Должник по обязательству, обеспеченному ипотекой, получивший от нового владельца закладной письменное уведомление о регистрации его в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество с надлежаще заверенной выпиской из реестра, осуществляет промежуточные и окончательные платежи.
Доверительный управляющий (или управляющая компания) формирует портфель закладных, с тем чтобы обеспечить учредителям фонда стабильный доход.
При использовании этой модели привлечения кредитных ресурсов требуют уточнения некоторые аспекты закладной как неэмиссионной ценной бумаги.
Кроме того, необходимо дополнительно урегулировать вопросы налогообложения общих фондов банковского управления (доверительных управляющих и учредителей).

Рефинансирование кредиторов через операторов вторичного рынка ипотечных кредитов

В общем виде схема организации целостной системы долгосрочного ипотечного жилищного кредитования, построенная на взаимодействии первичного и вторичного рынков ипотечных кредитов, выглядит следующим образом.
На первичном рынке ипотечных кредитов кредиторы выдают населению ипотечные кредиты. Для обеспечения быстрого возврата кредитных ресурсов и решения проблемы ликвидности кредиторы могут уступить права требования по кредитам или закладным специально созданным для этой цели организациям — операторам вторичного рынка ипотечных кредитов (агентствам по ипотечному жилищному кредитованию). В этом случае заключается соответствующее соглашение между первичным кредитором и агентством об уступке прав требования по кредитам или закладным, а также договор доверительного управления приобретенными правами требования. Это позволяет кредитору продолжать четко контролировать заемщика, получать комиссионные за обслуживание кредита, а на средства, полученные от агентства, расширить кредитные операции.
Партнерами агентства могут стать кредиторы, отвечающие его квалификационным требованиям. Кредитор должен гарантировать агентству, что кредиты или закладные отвечают установленным требованиям и стандартам, предоставлять ему на постоянной основе необходимую финансовую информацию и другие сведения, а также обеспечивать доступ к документам, касающимся их взаимоотношений.
Агентство периодически проводит выборочные проверки ипотечных кредитов. Если в ходе проверки будут выявлены кредиты, не соответствующие установленным требованиям и стандартам, кредитор обязан либо исправить нарушение, либо выкупить кредиты или закладные. В случае ненадлежащего исполнения кредитором договора доверительного управления агентство имеет право расторгнуть с ним договор о сотрудничестве и передать кредиты на обслуживание в другую кредитную организацию.
Агентство устанавливает обязательные для кредиторов критерии оценки вероятности возврата кредита, которые включают анализ платежеспособности заемщика, выполнения им предыдущих финансовых обязательств (кредитная история), наличие собственных средств, а также оценку стоимости и состояния передаваемого в залог имущества.
В рамках договора доверительного управления кредитор обеспечивает контроль за своевременной уплатой заемщиком налогов на заложенное имущество и страховых взносов. Механизм доверительного управления приобретенными правами требования по кредитам в случае банкротства первичного кредитора защищает интересы агентств, так как данные права требования не будут входить в состав имущества, составляющего конкурсную массу.
Использование счетов доверительного управления для обслуживания кредитов предусматривает обязательную ежемесячную отчетность, что обеспечивает действенный контроль за операциями агентств и кредиторов со стороны Центрального банка Российской Федерации.
Деятельность специализированного института вторичного рынка ипотечных кредитов будет способствовать перераспределению рисков ипотечного кредитования. Речь идет о снижении риска ликвидности и процентного риска, возникающих при несоответствии структуры активов и пассивов первичных кредиторов, и его переносе на агентства.
Эта модель организации рефинансирования кредитных организаций позволяет реализовать в себе и другие модели привлечения кредитных ресурсов в сферу жилищного кредитования. Так, например, агентство по ипотечному жилищному кредитованию может стать доверительным управляющим общего фонда банковского управления или паевого инвестиционного фонда, а также может осуществлять выпуск облигаций или ипотечных ценных бумаг.