Глава 7. ИНЫЕ ВИДЫ АКТИВНЫХ ОПЕРАЦИЙ КОММЕРЧЕСКИХ БАНКОВ (ЛИЗИНГ, ФАКТОРИНГ, ФОРФЕЙТИНГ)

1. Финансовая аренда (лизинг)
2. Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)
3. Форфейтинг

1. Финансовая аренда (лизинг)

Понятие и значение лизинга. В мировой практике одним из основных способов инвестирования средств в экономику является лизинг — передача специально закупленного оборудования, транспортных средств, сооружений производственного и другого назначения в долгосрочную аренду. Термин “лизинг” (leasing) происходит от английского глагола to lease — брать в аренду, приобрел распространение в связи с необходимостью получения предпринимателями дорогостоящей техники без крупных капиталовложений. Впервые лизинг появился в начале 1950-х гг. в США, в 19б0-х гг. — в странах Западной Европы. К началу 1980-х гг. лизинг получил широкое распространение в наукоемких отраслях промышленности. Это объясняется большой потребностью в инвестициях в условиях НТР и невозможностью их обеспечения традиционными способами финансирования (банковские кредиты и самофинансирование).
Сегодня в России развитие лизинга особенно актуально, так как изношенность основных средств предприятий достигла максимума, а привлечение инвестиций на какой-либо иной основе часто представляет определенные трудности из-за недостаточного развития российского залогового права и т. п.
На данный момент лизинг еще недостаточно развит в России. Это объясняется как экономическими, так и правовыми проблемами. В настоящее время большинство российских банков не имеют возможности закупать дорогостоящее оборудование для сдачи в лизинг, поскольку это долгосрочное отношение, а внимание участников финансового рынка обращено больше на краткосрочные инвестиции. Однако лизингодателями выступают не только банки, но и иные организации, получившие лицензии на осуществление лизинговой деятельности. В России действует Российская ассоциация лизинговых компаний, основанная в октябре 1994 г.
Лизинг — это вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его на основании договора лизинга физическим или юридическим лицам за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях, обусловленных договором, с правом выкупа имущества лизингополучателем (ч. 1 ст. 2 ФЗ “О лизинге”).
Лизинговая сделка — это совокупность договоров, необходимых для реализации договора лизинга между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) предмета лизинга (ч. 2 ст. 2 Закона “О лизинге”). В состав лизинговой сделки кроме договора лизинга входит обязательно договор купли-продажи предмета лизинга и могут входить также: договор о привлечении денежных средств, договор залога, договор поручительства и др.
В соответствии с ч. 1 ст. 665 ГК РФ “по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей”.
Договор лизинга является предпринимательским договором, так как предмет лизинга приобретается исключительно для предпринимательских целей (ст. 665 ГК РФ, п. 4 ст. 1 Конвенции).
В соответствии со ст. 666 ГК РФ и ст. 3 Закона “О лизинге” предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи как движимые, так и недвижимые, за исключением земельных участков и других природных объектов, а также имущества, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения. Таким образом, в России возможны приобретение и сдача в лизинг:
- движимого имущества: транспортных средств (судов, самолетов, вертолетов, автомобилей, в том числе специальных); строительной техники; сельскохозяйственной техники и оборудования; оргтехники; промышленного оборудования (станков, механизмов, приборов) и т. д.;
- недвижимого имущества (зданий и сооружений производственного, торгового и коммунально-бытового назначения).
Правовое регулирование лизинговых отношений. Как и любая другая предпринимательская деятельность, лизинговые сделки нуждаются в надежном правовом обеспечении. В соответствии с законодательством большинства развитых стран передача в аренду машин и оборудования на условиях лизинга до недавнего времени регулировалась общими нормами, определяющими отношения сторон при передаче имущества во временное пользование. При этом в нормативных актах отсутствовала терминологическая определенность и однозначность. В последнее время в гражданском праве ряда зарубежных стран даны юридические определения лизинга и отдельных его видов, а в некоторых из них приняты соответствующие законодательные акты. По уровню правового обеспечения лизинговых отношений можно выделить три основные группы стран:
- имеющие специальные законы, которые регулируют лизинговые сделки (Россия, континентальные страны Западной Европы: Франция, Бельгия, Италия);
- имеющие специальные подзаконные акты о лизинге (страны “общего права” — Англия, Австралия, Новая Зеландия);
- не имеющие специального законодательства о лизинге (США, Германия).
Для законов, принятых в странах первой группы, характерно то, что в них регламентируются взаимоотношения не только между двумя основными партнерами (лизингодателем и лизингополучателем), но и между лизинговой компанией и поставщиком, то есть весь комплекс трехсторонних имущественных отношений, возникающих при лизинге. В соответствии с этими законодательными актами в лизинговом соглашении на трехсторонней основе обязательно должно указываться, что оборудование приобретается с целью последующей сдачи в лизинг, его использование возможно только в профессиональных целях; в нем также оговариваются условия о праве на покупку и цена, по которой оно может быть приобретено после окончания срока договора. Вместе с тем вопросы риска и возникновения ответственности в лизинговых обязательствах решаются общими нормами гражданского, в том числе торгового права.
Во второй группе стран правовое регулирование лизинга осуществляется в зависимости от стоимости имущества, передаваемого во временное пользование, и от субъектов лизингового соглашения. Например, в законодательной практике Англии при условии, что стоимость предмета лизинга не превышает 2000 ф. ст., а пользователем является юридическое лицо, применяются нормы Закона об аренде-продаже от 1965 г. Все остальные случаи, не подпадающие под эти условия, регламентируются нормами “общего права”.
Отсутствие специального законодательства в третьей группе стран, например в США, создает препятствия развитию лизинга. Это объясняется тем, что до недавнего времени в этих странах главным побудительным мотивом обращения к лизингу становились амортизационные и налоговые льготы. Они устанавливались в законодательных актах, посвященных вопросам налогообложения. В этих странах применительно к лизинговым сделкам широкое использование находят также общие положения гражданского и торгового права.
Законодательная база, регулирующая лизинговые отношения в Российской Федерации, претерпела в последнее время значительные изменения. Основными нормативными актами, регулирующими в настоящее время лизинговые отношения в Российской Федерации, являются:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации;
2. Федеральный закон “О лизинге” от 9 октября 1998 г. № 164-ФЗ;
3. Федеральный закон “О присоединении РФ к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге” от 8 февраля 1998 г. № 16-ФЗ;
4. Федеральный закон “О лицензировании отдельных видов деятельности” от 25 сентября 1998 г. № 158-ФЗ.
Помимо указанных законов лизинг регламентируется рядом иных нормативных актов. До принятия Закона о лизинге действовал Указ Президента Российской Федерации “О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности” от 17 сентября 1994 г. № 1929 и принятое в соответствии с ним Постановление Правительства Российской Федерации “О развитии лизинга в инвестиционной деятельности” от 29 июня 1995 г. № 633, а также в Постановлении Правительства Российской Федерации “О развитии лизинга в инвестиционной деятельности” от 29.06.95. Этим постановлением было утверждено Временное положение о лизинге, не полностью утратившее свое значение и после введения в действие второй части Гражданского кодекса Российской Федерации.
Субъекты лизинга. Лизинговая сделка представляет собой сложную операцию, включающую два взаимосвязанных договора — купли-продажи и непосредственнолшгшга. В ней участвуют продавец имущества, лизингодатель (называемый в ГК РФ арендодателем) и лизингополучатель (арендатор). Договор лизинга заключается двумя сторонами — лизингодателем и лизингополучателем. Он предшествует договору купли-продажи имущества, которое предполагается сдать в лизинг.
Таким образом, субъектами сделки лизинга выступают (ст. 4 Закона “О лизинге”):
1. Лизингодатель - это физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.
2. Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга во временное владение и пользование за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях в соответствии с договором лизинга.
3. Продавец (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингополучателю или лизингодателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.
Любой из участников лизинговой сделки может быть как резидентом, так и нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора, осуществляющим свою деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Особенностью лизинга является то, что лизингополучатель, не будучи субъектом договора купли-продажи, заключаемого между продавцом и лизингодателем, приобретает определенные права и обязанности по отношению к продавцу (права и обязанности, предусмотренные для покупателя, за исключением обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества — п. 1 ст. 670 ГК РФ).
Ст. 9 Закона “О лизинге” устанавливает запрет совмещения обязательств участниками лизинга в рамках системы взаимосвязанных и взаимообусловленных договоров:
- лизингодателем и лизингополучателем по договору лизинга;
- кредитором (под кредитором подразумевается продавец) и лизингополучателем предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга.
Однако особой нагрузки данная статья не несет, так как и без специального указания в законе из смысла лизинга вытекает невозможность совмещения обязательств лизингодателем и лизингополучателем.
Перед каждым банком, решившим принять участие в лизинговых операциях, встает вопрос о том, в каком качестве наиболее целесообразно для него будет такое участие. Участие банка в лизинговых операциях может быть как непосредственным, так и опосредованным.
В первом случае банк непосредственно приобретает имущество и выступает в качестве лизингодателя, причем предметом лизинга может быть принадлежащее ему на правах собственности имущество, в том числе перешедшее к нему в результате залоговых операций. Приобретение имущества для целей лизинга возможно, если оно не будет подпадать под запрет заниматься торговой деятельностью. В этом случае банку требуется сформировать в своей структуре специальный отдел или лизинговое подразделение.
Однако более высокая эффективность деятельности банков достигается при создании ими дочерних и с другими коммерческими структурами совместных лизинговых компаний, дочерних компаний. По этой причине большинство банков (и иных кредитных учреждений) предпочитает опосредованное участие в лизинговых сделках одним из следующих способов:
- создание собственной дочерней лизинговой компании;
- создание совместно с другими банками, кредитными учреждениями, иными субъектами хозяйствования совместных лизинговых компаний;
- кредитное обслуживание лизинговых компания (включая факторинговое).
По сравнению с банками-лизингодателями лизинговые компании имеют возможность широко использовать рекламу, тщательно изучать рынок и специфику лизинга, привлекать дополнительные ресурсы. Дочерние лизинговые компании в большинстве случаев осуществляют финансовый лизинг, в то время как совместные лизинговые компании почти всегда являются универсальными. Мировая практика свидетельствует, что от 75 до 80 % лизинговых компаний созданы или контролируются коммерческими банками4. Лизинговые компании осуществляют свои операции, как правило, за счет привлеченных средств, среди которых основную роль играют банковские кредиты. Обычно банки предоставляют кредит лизинговой компании на приобретение определенного предмета лизинга у конкретного поставщика для конкретного клиента, платежеспособность которого им известна. Сроки и условия платежей по таким лизинговым и кредитным договорам, как правило, совпадают. Но банки могут предоставлять кредит лизинговой компании и на обычных условиях, как и любому заемщику, без привязки к клиенту и предмету лизинга.
Учитывая, что предметом лизинга может быть движимое и недвижимое имущество, которое, как правило, является дорогостоящим, к участию в лизинговой сделке может быть привлечена страховая компания.
В результате схема организации многосторонней (при участии банка в качестве одного из посредников) лизинговой сделки может выглядеть так:

где,

1. заявка от лизингополучателя;
2. заключение о платежеспособности лизингополучателя и эффективности его проекта;
3. банковская ссуда (кредит);
4. договор купли-продажи предмета лизинга;
5. акт приемки-передачи предмета лизинга в эксплуатацию;
6. оплата поставки;
7. договор лизинга;
8. договор о страховании предмета лизинга;
9. лизинговые платежи;
10. возврат предмета лизинга;
11. возврат ссуды и выплата процентов.
В заявке обязательно должны содержаться данные о предмете лизинга (особые требования и технические характеристики, предприятие-изготовитель - для сложной техники или оборудования) и о лизингополучателе, предполагаемый срок лизинга, могут быть высказаны пожелания лизингополучателя по арендной плате и другая информация. К заявке прилагаются бизнес-план, расчет окупаемости, копии учредительных документов, баланс предприятия и другие документы в зависимости от предмета лизинга. Лизингодатель анализирует полученные документы, определяет способность лизингополучателя производить лизинговые платежи. В случае если финансирование сделки будет осуществляться иностранным партнером, то российская компания выступает в качестве посредника, то есть сублизинговой компании. Если принимается положительное решение по сделке, то лизингодатель сообщает об этом лизингополучателю, направляет ему условия договора, лизинговые ставки и график платежей.
Затем лизингодатель обращается в банк за получением ссуды (кредита) для приобретения оборудования, необходимого лизингополучателю. Банк, проанализировав заявку представленные лизингополучателем документы, выносит решение о предоставлении лизингодателю ссуды (кредита) в необходимом размере. Если лизингополучатель самостоятельно нашел изготовителя оборудования, которое является предметом лизинга, то лизингодатель, после получения банковской ссуды (кредита) или банк подтверждает продавцу (поставщику) готовность оплатить заказываемое лизингополучателем оборудование. Если лизингодателем выступает коммерческий банк, то этот этап, как правило, отсутствует. Однако если у банка не хватает собственных средств для приобретения необходимого лизингополучателю оборудования, техники или объекта недвижимости, он может получить кредит в другом банке.
Лизингодатель заключает с продавцом (поставщиком) договор купли-продажи оборудования, которое является предметом лизинга. После изготовления оборудования и проведения всех необходимых испытаний продавец (поставщик) передает лизингодателю оборудование в эксплуатацию или производит его поставку непосредственно лизингополучателю и проводит пусконаладочные работы (если требуется и об этом достигнуто соглашение между участниками лизинговой сделки). После проведения всех необходимых мероприятий по вводу предмета лизинга в эксплуатацию лизингодатель и поставщик (продавец) подписывают акт приемки-передачи предмета лизинга в эксплуатацию. Затем лизингодатель производит оплату приобретенного для передачи в лизинг оборудования.
Лизингодатель и лизингополучатель подписывают договор лизинга. Если в лизинг передается сложное и дорогостоящее оборудование или предмет лизинга является источником повышенной опасности, лизингополучатель может застраховать предмет лизинга или застраховать свою ответственность (например, страхование гражданской ответственности владельцев транспортных средств или экологической ответственности), заключив соответствующий договор страхования со страховой компанией.
После подписания договора и введения в эксплуатацию предмета лизинга лизингополучатель, согласно установленному графику, обязан производить лизинговые платежи в согласованные сроки и в установленных размерах.
Если договором лизинга предусмотрена обязанность лизингополучателя возвратить лизингодателю предмет лизинга, то по истечении срока лизинга лизингополучатель обязан возвратить лизингодателю все полученное им в лизинг по договору (оперативный лизинг).
После истечения срока договора лизинга лизингодатель обязан возвратить банку полученную для приобретения предмета лизинга ссуду (кредит). Если лизингодателем является банк, то данная стадия отсутствует.
Основными видами лизинга являются:
1. Финансовый лизинг - это вид лизинга, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и передать лизингополучателю это имущество в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок, на определенных условиях во временное владение и пользование.
Финансовый лизинг в соответствии со ст. 7 Закона “О лизинге” имеет следующие отличительные черты:
- лизингодатель приобретает имущество, указанное лизингополучателем, у определенно го продавца;
- срок лизинга соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации имущества;
- предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока лизинга или до его истечения при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, определенной в договоре лизинга, если иное не предусмотрено договором.
Таким образом, если лизингополучатель планирует приобрести имущество в собственность, необходимо заключать договор лизинга, причем на срок, соизмеримый со сроком полной амортизации имущества, а затем, выплатив предусмотренную договором сумму до истечения срока действия договора, приобретать имущество в собственность. Если же договор будет заключен на более короткий срок, чем предусмотренный ст. 7 Закона о лизинге, то договор лизинга попадает под определение оперативного лизинга, что повлечет невозможность перехода предмета лизинга в собственность лизингополучателя по истечении срока договора.
Досрочное исполнение договора в предпринимательской деятельности возможно в соответствии со ст. 315 ГК РФ в случаях, установленных законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или если такая возможность вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Таким образом, лизингодателю при заключении договора финансового лизинга необходимо учитывать два основных момента:
- если лизингодатель не планирует передачу имущества в собственность лизингополучателю по истечении срока договора, это необходимо предусмотреть в договоре, иначе предмет лизинга по истечении срока договора автоматически перейдет в собственность лизингополучателя при условии осуществления им предусмотренных договором платежей;
- лизингополучатель в договоре финансовой аренды имеет право досрочно исполнить обязательство по выплате предусмотренных платежей и, неожиданно для лизингодателя, автоматически получить предмет лизинга в собственность.
2. Возвратный лизинг — разновидность финансового лизинга, при котором продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель. Все особенности, присущие договору финансового лизинга, проявляются и в договоре возвратного лизинга.
3. Оперативный лизинг - это вид лизинга, при котором лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату на определенный сроки на определенных условиях во владение и пользование. Этому виду лизинга присущи следующие черты:
- срок, на который заключается договор, может быть любым, по усмотрению сторон, и не приравнивается к сроку амортизации имущества;
- по истечении срока действия договора лизинга и при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором, предмет лизинга возвращается лизингодателю;
- по договору оперативного лизинга лизингополучатель не вправе требовать перехода к нему права собственности на предмет лизинга;
- предмет лизинга может передаваться в лизинг неоднократно, в пределах полного срока амортизации предмета лизинга.
В тексте Закона встречается упоминание еще о двух видах лизинга — комплексном и смешанном (например, ст. 15). Однако пояснения данных понятий, какие даны финансовому возвратному и оперативному лизингу, в Законе отсутствуют. По смыслу Закона “О лизинге” можно сделать вывод, что камплексныйлизинг — это такой, который включает оказание дополнительных услуг, а смешанный лизинг так и остается загадкой, не находя пока никакого раскрытия в тексте Закона “О лизинге”.
По составу участников лизинговой сделки основными формами лизинга (ст. 7 ФЗ “О лизинге”) являются:
4. Внутренний лизинг. При его осуществлении все участники лизинга (лизингодатель, лизингополучатель и продавец) являются резидентами Российской Федерации. Внутренний лизинг регулируется Законом о лизинге и иными нормативными актами Российской Федерации.
5. Международный лизинг. При его осуществлении лизингодатель или лизингополучатель являются нерезидентами Российской Федерации. В зависимости от того, кто является резидентом (лизингодатель или лизингополучатель) зависит решение вопроса, какое законодательство применяется для регулирования отношений лизинга. Если лизингодателем является резидент Российской Федерации, то есть предмет лизинга находится в его собственности, к договору международного лизинга применяется российское законодательство о лизинге. Если же лизингодателем является нерезидент Российской Федерации, то есть он является собственником предмета лизинга, то договор международного лизинга регулируется российским законодательством о внешнеэкономической деятельности.
В зарубежной практике существуют и такие виды контрактов, как рейтинг, хайринг и бытовой прокат. По своему содержанию они очень близки к оперативному лизингу, хотя и несколько отличаются от него.
Рейтинг—это форма краткосрочной аренды имущества без права его последующего приобретения. Если аренда носит среднесрочный характер, то имеет место так называемый хайринг. В бытовом прокате имущество предоставляется в основном частным лицам, срок проката, как правило, не превышает нескольких месяцев, отсутствует возможность приобретения клиентом имущества в собственность после окончания срока проката7. Бытовой прокат есть и в российском гражданском праве (ст. ст. 626 - 631 ГК РФ), однако он не имеет отношения к лизингу, а является видом договора аренды.
Таким образом, учитывая экономическую и правовую точки зрения, а также международный опыт, в зависимости от признаков (критериев), которые будут приняты во внимание, лизинговые сделки могут быть классифицированы на несколько видов, представленных в таблице № I8.
Лицензирование лизинговой деятельности. Статьи 5 и 6 Закона “О лизинге” устанавливают, что для осуществления лизинговой деятельности лизингодателю необходимо получить лицензию. Статья 17 Закона “О лицензировании отдельных видов деятельности” от 12 июля 1997 г. № 122-ФЗсреди видов деятельности, требующих получение лицензии, называет финансовую аренду (лизинг). В соответствии с п. 2 ст. 19 данного закона Положение “О лицензировании лизинговой деятельности в РФ” от 26 февраля 1996 г. № 1б7 действует в части, не противоречащей вышеназванному закону.
Лизингодатель обязан получить лицензию независимо оттого, является он резидентом или нерезидентом. Так, если нерезидент заключает договор лизинга с лизингополучателем-резидентом, то на совершение данной сделки необходимо получение лицензии.
По смыслу Закона “О лизинге” и Закона “О лицензировании” получение лицензии необходимо как при заключении договоров лизинга неоднократно, так и при заключении одного договора лизинга.

Таблица 1

Регистрация договора и предмета лизинга. Статья 20 Закона “О лизинге” предусматривает обязательную регистрацию предмета договора лизинга — недвижимого имущества в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Данное положение Закона “О лизинге” согласуется с требованиями Федерального закона “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним” от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ. То есть при заключении договора лизинга необходима как регистрация вещных прав на недвижимое имущество, так и регистрация самого договора лизинга (ч. 1 ст. 4 Закона “О государственной регистрации”), а не предмета лизинга, как это указано в Законе “О лизинге”. Договор лизинга считается заключенным с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ).
Пункт 2 ст. 20 Закона “О лизинге” устанавливает требование обязательной регистрации предмета лизинга — движимого имущества в случаях, предусмотренных российским законодательством (например, транспортных средств). Подобная регистрация может производиться на имя как лизингодателя, так и лизингополучателя, что, однако, не будет означать перехода права собственности на данное имущество к лизингополучателю, поскольку происходит не регистрация права, а регистрация самого имущества.
Содержание договора. Права и обязанности сторон. Статья 15 Закона “О лизинге” определяет существенные положения договора лизинга. Договор считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГКРФ).
Договор лизинга независимо от срока его действия должен быть заключен в письменной форме. В названии такого договора указывается его форма, тип и вид.
Договором лизинга обязательства лизингодателя и лизингополучателя, которые должны быть исполнены другими участниками сделки, образуются путем заключения с этими субъектами лизинга обязательных и сопутствующих договоров. К обязательным относится договор купли-продажи. К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении денежных средств, договор залога, договор поручительства и другие.
В ФЗ “О лизинге” перечислены существенные условия договора лизинга, к ним отнесены:
1. Точное описание предмета лизинга.
2. Объем передаваемых лизингополучателю прав в отношении предмета лизинга.
3. Указание места и порядок передачи лизингополучателю предмета лизинга.
4. Срок действия договора.
5. Порядок балансового учета предмета лизинга.
6. Порядок содержания предмета лизинга.
7. Перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем на основании договора комплексного лизинга.
8. Общая сумма договора и размер вознаграждения лизингодателя.
9. Порядок и график уплаты лизинговых платежей.
10. Условие о том, кто страхует предмет лизинга.
11. Обязанности сторон по до го вору лизинга.
Обязанности лизингодателя:
- по договору финансового и смешанного лизинга — приобрести у о пределе иного продавца в собственность определенное имущество и передать его в лизинг лизингополучателю;
- по оперативному лизингу — передать ранее приобретенное имущество лизингополучателю;
- выполнить другие обязанности в соответствии с содержанием договора.
Обязанности лизингополучателя:
- принять предмет лизинга;
- возместить лизингодателю его инвестиционные затраты и выполнять ему вознаграждение.
- по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга лизингодателю, если иное не предусмотрено договором лизинга или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;
- выполнить другие обязанности, предусмотренные договором лизинга.
В договор лизинга в качестве обязательного условия включаются обстоятельства, которые служат основанием для досрочного прекращения договора лизинга, а также порядок возврата лизингодателю предмета лизинга.
В содержание договора лизинга сторонами может быть включено условие, позволяющее лизингополучателю продлить срок действия договора на тех же или иных условиях.
Передаваемое в лизинг имущество должно быть в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению этого имущества. Оно должно быть передано вместе со всеми его принадлежностями, если иное не предусмотрено договором лизинга.
При осуществлении финансового лизинга и смешанного лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу (поставщику) предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам поставок и другие требования, установленные договором купли-продажи между продавцом (поставщиком) и лизингодателем.
При осуществлении оперативного лизинга лизингодатель отвечает за недостатки переданного во временное владение или в пользование предмета лизинга, полностью или частично препятствующие пользованию данным предметом, даже если во время заключения договора оперативного лизинга лизингодатель не знал о таких недостатках.
При обнаружении таких недостатков лизингополучатель вправе потребовать от лизингодателя безвозмездного устранения недостатков предмета лизинга, соразмерного уменьшения лизинговых платежей или возмещения своих расходов, связанных с устранением недостатков данного предмета лизинга.
Лизингодатель не отвечает за недостатки переданного во временное владение и в пользование предмета лизинга, которые были им оговорены при заключении договора оперативного лизинга, либо были заранее известны лизингополучателю, либо могли быть обнаружены лизингополучателем вовремя осмотра предмета лизинга или проверки его исправности при заключении договора оперативного лизинга или при передаче предмета лизинга лизингополучателю.
Гарантийное обслуживание предмета лизинга осуществляется его продавцом (поставщиком), если это предусмотрено договором лизинга. Техническое обслуживание предмета лизинга, его текущий ремонт осуществляет лизингополучатель за свой счет, если иное не предусмотрено договором лизинга. Капитальный ремонт этого имущества осуществляется лизингодателем, если иное не предусмотрено договором лизинга.
Если при прекращении договора лизинга его предмет должен быть возвращен лизингодателю, лизингополучатель обязан возвратить его в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга.
Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его с просрочкой, лизингодатель вправе требовать от него уплаты лизинговых платежей за время просрочки. Если за несвоевременный возврат предмета лизинга установлена неустойка, убытки лизингополучателя могут быть взысканы в полном объеме сверх суммы неустойки, если иное не предусмотрено договором лизинга.
Сублизинг. Статья 8 Закона “О лизинге”устанавливает, что с письменного согласия лизингодателя лизингополучатель может заключить в отношении предмета лизинга договор сублизинга с третьим лицом.
Сублизинг — особый вид отношений, возникающих в связи с переуступкой прав пользования предметом лизинга третьему лицу, что оформляется договором сублизинга.
При сублизинге лицо, осуществляющее сублизинг (это лизингополучатель по первоначальному договору лизинга), по договору лизинга принимает у лизингодателя предмет лизинга и передает его во временное пользование лизингополучателю по договору сублизинга (сублизингополучателю).
Переуступка лизингополучателем третьему лицу своих обязательств по выплате лизинговых платежей третье мулицу не допускается.
Дополнительные услуги (комплексный лизинг). Обычно договор лизинга заключается по поводу дорогостояще го оборудования, транспортных средств и тому подобных вещей, ввод в эксплуатацию и сама эксплуатация которых могут потребовать дополнительной помощи специалистов. Лизинговая сделка может включать в себя условия по оказанию дополнительных услуг.
Дополнительные услуги —услуги любого рода, оказанные лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем, а именно:
- приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность (“ноу-хау”, лицензионных прав, прав на товарные знаки, марки, программное обеспечение и других);
- приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ;
- осуществление монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга, обучение персонала;
- послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга, в том числе текущий, средний и капитальный ремонт;
- подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга;
- другие работы и услуги.
Перечень, объем и стоимость дополнительных ус луг должны быть указаны в договоре лизинга.
Лизинговые платежи и амортизация. По экономическому содержанию лизинг относится к прямым инвестициям, входе исполнения которых лизингополучатель обязан возместить лизингодателю инвестиционные затраты (издержки), осуществляемые в материальной и денежной формах, и выплатить вознаграждение. Инвестиционные затраты и выплата вознаграждения составляют общую сумму лизингового договора.
Под инвестиционными затратами (издержками) понимаются расходы лизингодателя, связанные с приобретением и передачей в пользование лизингополучателю предмета лизинга, в том числе:
1) стоимость предмета лизинга;
2) налог на имущество;
3) расходы на транспортировку и установку предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;
4) расходы на обучение персонала лизингополучателя работе, связанной с предметом лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;
5) расходы на таможенное оформление и уплату таможенных сборов, тарифов и пошлин, связанных с предметом лизинга;
6) расходы на хранение предмета лизинга до момента ввода его в эксплуатацию, если иное не предусмотрено договором лизинга;
7) расходы на охрану предмета лизинга во время транспортировки и его страхование, если иное не предусмотрено договором лизинга;
8) расходы на страхование от всех видов риска, если иное не предусмотрено договором лизинга;
9) расходы на выплату процентов за пользование привлеченными средствами и отсрочки платежей, предоставленные продавцом (поставщиком);
10) плата за предоставление лизингополучателю гарантий и поручительств, подтверждение расчетно-платежных документов третьими лицами в связи с предметом лизинга;
11) расходы на содержание и обслуживание предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;
12) расходы на регистрацию предмета лизинга;
13) расходы на создание резервов в целях капитального ремонта предмета лизинга;
14) комиссионный сбор торгового агента;
15) расходы на оказание дополнительных услуг.
Среди обязанностей лизингополучателя важнейшей является обязанность вносить плату за владение и пользование предметом лизинга. Эта обязанность осуществляется в форме лизинговых платежей, уплачиваемых лизингодателю. Размер, способ, форма и периодичность платежей уста на вливаются соглашением сторон при заключении договора лизинга.
При определении размеров таких платежей учитываются:
- вознаграждение лизингодателю за пользование предметом лизинга;
- амортизация предмета лизинга за период действий договора;
- инвестиционные затраты;
- уплата процентов за кредит, использованный лизингодателем на приобретение предмета лизинга;
- плата за дополнительные услуги лизингодателя;
- налог на добавленную стоимость;
- страховые взносы за страхование предмета лизинга, если оно осуществлялось лизингодателем;
- налог на предмет лизинга, уплаченный лизингодателем (ст. 29 ФЗ “О лизинге”).
Вознаграждение лизингодателя включает в себя:
а) оплату услуг по осуществлению лизинговой сделки;
б) процент за использование собственных средств лизингодателя при приобретении предмета лизинга и (или) на выполнение дополнительных услуг (при комплексном лизинге) (ст. 30 ФЗ “О лизинге”).
Лизинговые платежи могут производиться в одной из двух форм: денежной или натуральной, то есть путем передачи лизингодателю части продукции, произведенной с помощью предмета лизинга. В таких случаях цена на продукцию определяется соглашением сторон договора лизинга (ст. 28 ФЗ “О лизинге”).
Отсрочка лизинговых платежей возможна на срок не более 180 дней с момента начала использования предмета лизинга.
Существенным является право сторон лизинга по взаимному соглашению применять механизм ускоренной амортизации предмета лизинга (с коэффициентом 3)- Это положение закреплено и во Временном положении о лизинге (п. 19).
Ответственность сторон по договору. При нарушении одной из сторон условий договора ответственность сторон регулируется соответствующими общими положениями ГК РФ. Однако Закон о лизинге содержит ряд норм, на которые необходимо обратить особое внимание. Лизингодатель имеет право бесспорного взыскания денежных сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга в обусловленных случаях, предусмотренных Законом “О лизинге”, нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и в случаях, предусмотренных договором лизинга (ст. 13 Закона “О лизинге”).
Обусловленный случай - это наступление такого обстоятельства или события, которые договором лизинга определены как бесспорные и очевидные нарушения лизингополучателем своих обязательств, установленных договором лизинга, или как бесспорная и очевидная причина прекращения договора лизинга. Подобное понятие обусловленного случая впервые употребляется в гражданском законодательстве Российской Федерации и очень нечетко разработано. Закон не уточняет, о каких денежных суммах идет речь — или это невыплаченные в срок лизинговые платежи, или же это стоимость имущества переданного в лизинг. Таким образом, понятие обусловленного случая, влекущего бесспорное взыскание денежных средств, нуждается в уточнении.
Лизингодатель имеет право бесспорного взыскания денежных сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга в следующих случаях:
1) если условия пользования предметом лизинга лизингополучателем не соответствуют условиям договора лизинга или назначению предмета лизинга;
2) если лизингополучатель осуществляет сублизинг без согласия лизингодателя;
3) если лизингополучатель не поддерживает предмет лизинга в исправном состоянии, что ухудшает его потребительские качества;
4) если лизингополучатель более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа не вносит плату за пользование предметом лизинга.
Обусловленный случай влечет за собой действительное прекращение прав лизингополучателя на владение и пользование предметом лизинга, и при этом лизингодатель имеет право бесспорно изъять предмет лизинга в порядке, установленном договором лизинга, или взыскать денежную сумму.
Статья 13 Закона “О лизинге” представляет собой существенную опасность для лизингополучателя, так как ему в ущерб лизингодатель может использовать неясность указанной конструкции.
Риски. Участие в лизинговых отношениях связано со следующими рисками:
1. Риски его гибели, утраты, хищения, порчи, поломки, ошибки, допущенной при его монтаже или эксплуатации и другие имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 669 ГК РФ, п. 1 ст. 22 Закона “О лизинге”).
2. Риск несостоятельности продавца (поставщика) несет сторона договора лизинга, которая выбрала поставщика (продавца), если иное не предусмотрено договором лизинга.
3. Риск несоответствия предмета лизинга целям использования этого предмета по договору лизинга несет сторона, которая выбрала предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 22 ФЗ “О лизинге”).
Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функций по вине лизингополучателя не освобождает его от финансовых обязательств по договору лизинга, если этим договором не установлено иное (ст. 26 ФЗ “О лизинге”).
Международный лизинг и его регулирование. Предоставлением техники в лизинг в экономически развитых странах активно занимаются коммерческие банки, особенно транснациональные. Лизинг приобретает международный характер, если банк или компания передает технику в лизинг иностранной фирме. Международный лизинг характеризуется арендой особенно дорогостоящего оборудования. Здесь наибольшее развитие получила аренда воздушных и морских судов, технологически сложного оборудования.
Как уже упоминалось, Закон “О лизинге” предусматривает две формы лизинга — внутренний международный. Критерий определения применяемого права проводится и в ст. 7 Закона “О лизинге”, где говорится, что: если лизингодателем является резидент Российской Федерации, то договор лизинга регулируется законодательством Российской Федерации; если лизингодателем является нерезидент Российской Федерации, то договор лизинга регулируется российским законодательством о внешнеэкономической деятельности (включая, по-видимому, и данный Закон как источник национального права в части, не противоречащей Конвенции). Статус продавца имущества в данном случае значения не имеет. Этот же критерий был определен и в ранее действовавшем Временном положении о лизинге.
П. 2 ст. 10 Закона “О лизинге” установлено: права и обязанности участников договора международного лизинга регулируются Конвенцией УНИДРУА “О международном финансовом лизинге”, а также нормами национального законодательства в части, не противоречащей Конвенции. Вопросы, не урегулированные Конвенцией, разрешаются в соответствии с национальным правом, применимым в силу действия норм международного частного права.
Закон о лизинге вводит понятие международного сублизинга. В основу деления договоров суб лизинга на внутренние и международные положен иной критерий — место нахождения предмета лизинга. Сублизинг является международным, если на срок действия договора предмет лизинга перемещается через таможенную границу Российской Федерации. Международный сублизинг — вид международного лизинга, но регулируется он в соответствии со ст. 8 Закона “О лизинге”.

2. Финансирование под уступку денежного требования (факторинг)

Существо и экономическое значение факторинга.
В предпринимательских отношениях достаточно часто создается ситуация, когда по условиям заключенного договора одна сторона получает платеж за поставленные товары или оказанные услуги не одновременно с исполнением своего обязательства, а через какое-то время после этого, например, при условии оплаты в рассрочку поставленных товаров. Денежные требования, принадлежащие этой стороне, с самого начала имеют определенную имущественную ценность, но реализовать их она не может до определенного срока, поскольку они “заморожены” в силу договорных условий с контрагентом. Вместе с тем в условиях рыночной экономики такие денежные требования могут иметь и рыночную стоимость и поэтому могут быть предметом другой предпринимательской сделки, в силу которой они будут уступлены кредитором другому предпринимателю, обладающему свободными денежными средствами, если он готов сразу выплатить кредитору определенную денежную сумму в обмен на право взыскать с этого должника соответствующие денежные суммы, когда наступит срок платежа по ним.
Такая операция может быть выгодна как одной, так и другой стороне: кредитор сразу получает платеж, а не дожидается истечения периода отсрочки, а “покупатель долгов” (финансовый агент) использует имеющиеся у него финансовые средства, получая за это соответствующее материальное вознаграждение.
Экономическая сторона факторинга проявляется в том, что он позволяет повысить ликвидность активов, а также оборотность своего капитала и тем самым рентабельность деятельности предпринимателей, которые пользуются им. Это весьма важно, прежде всего, для небольших и средних предприятий.
В странах с развитой рыночной экономикой и финансовой инфраструктурой занимающиеся этой деятельностью коммерческие банки предлагают своим клиентам довольно разнообразный набор финансовых услуг, обусловливая это уступкой последними своих денежных требований. Считается, что факторинг дает наибольший эффект, когда используется полный пакет возможных финансовых услуг, включающих, как правило, финансирование (предоставление наличных денежных средств в сумме до 90 % стоимости уступленных требований), бухгалтерскую обработку и контроль за счетами, относящимися к переданным требованиям, специальные исследования и наблюдение за коммерческой деятельностью должников и их финансовым состоянием, осуществление статистических исследований, предоставление страхования рисков неплатежа, консультационные и иные характерные для финансового обслуживания услуги. Положительную роль может сыграть деятельность финансового агента и в маркетинговых мероприятиях клиента. Однако в России данный вид операций пока еще не получил достаточного развития.
Широкое применение факторинга во внешнеторговой практике разных стран привело к разработке Конвенции “О международном факторинге” (Оттава, 28 мая 1988 года).
Договор факторинга еще до принятия ГК РФ нашел применение в практике некоторых российских банков, однако, российскому законодательству он ранее был неизвестен. До введения в действие второй части ГК РФ факторинговые операции регулировались письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 года № 252 “О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги”. В настоящее время факторинг (финансирование под уступку денежного требования) регулируется гл. 43 ГК РФ, положения которой учитывают правила Конвенции УНИДРУА “О международном факторинге”.
История развития факторинга. Принято считать, что операции, обозначаемые в современных условиях как “факторинг”, имеют своим истоком сложившуюся, в основном в первой половине XIX века, практику оказания комплекса коммерческо-финансовых услуг, предоставлявшихся производителям (поставщикам) товаров торговыми компаниями, занимавшимися сбытом их продукции.
Действительно, первоначально факторинг, известный еще с XVI—XVII вв., возник как операция специализированных торговых посредников, но позднее в него включились и банки. В период становления и бурного развития рыночных отношений существенную роль в предпринимательской сфере,, и в частности в торговле как во внутренней, так и внешней, играли комиссионные (торговые) агенты, которые и назывались факторами. Практически в их функции входила не только реализация товаров, производимых принципалом, но и предоставление ему денежных авансов и кредитование его производства. Комиссионер продавал товары и выставлял счета от своего имени, не указывая имени принципала. Если он продавал в кредит, то было вполне естественным и привычным, что он принимал на себя риск, предоставляя за дополнительное вознаграждение гарантию получения платежа (делькредере).На более позднем историческом этапе некоторые комиссионные агенты отказались от коммерческих функций и сосредоточились на финансовых сторонах обслуживания своих клиентов. Постепенно факторы перешли к прямой покупке у поставщика его платежных требований (выставленных покупателям счетов-фактур). Только в 60-е годы XX века факторские операции пришли на смену коммерческому кредиту в вексельной форме и стали широко применяться для обслуживания процесса реализации продукции. Это было вызвано усилением инфляционных процессов и неустойчивостью в экономике ряда стран в тот период, что требовало более быстрой реализации продукции, то есть ускорения перевода капитала из товарной формы в денежную. Считается, что в этот период и родился современный факторинг. Таким образом, отношения, которые возникли как чисто торговая деятельность, переродились в финансовую операцию и стали составной частью деятельности коммерческих банков. Если оценивать факторинг с точки зрения открываемых им возможностей, то в настоящее время факторинг в широком смысле принято считать важным инструментом современного менеджмента, особенно в отношении финансирования и руководства предприятием, а также управления рисками.
Понятие, функции и правовое регулирование факторинга. С экономической точки зрения факторинг (англ. factoring or factor, агент посредник) - это разновидность торгово-комиссионных операций, сочетающаяся с кредитованием оборотного капитала15 клиента и связанная с инкассированием его дебиторской задолженности (неоплаченными счетами-фактурами клиента в процессе реализации им товаров и услут) и передача банку права требования платежа с покупателя продукции (услуги). При этом покупатель требований перенимает на себя при так называемом “чистом факторинге” также риск по делькредере.
Сегодня факторинг преимущественно определяется как правовое отношение между банком или иным кредитным учреждением (“финансовым агентом”) и предприятием, продающим товары или услуги {“клиентом”), в соответствии с которым финансовый агент по договору факторинга получает право взыскания дебиторской задолженности клиента (с правом обратного требования к клиенту или без такового), а также может осуществлять бухгалтерский учет торговых операций клиента, если это предусмотрено договором. Таким образом, факторинг имеет следующие функции:
- финансирование текущей деятельности клиента;
- ведение соответствующих бухгалтерских операций;
- защита клиента от кредитных рисков (в случае факторинга “без оборота”).
С правовой точки зрения, факторинг создает непосредственное правоотношение между двумя лицами: финансовым агентом (банком или иным кредитным учреждением) и поставщиком товаров или услуг или другим хозяйствующим субъектом (клиентом). По договору факторинга одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) ктретье -мулицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (п. 1 ст. 824 ГК РФ). Таким образом, в факторинговой сделке принимают участие три субъекта: финансовый агент, клиент (кредитор) и должник.
Предмет факторинга. Предметом уступки при осуществлении факторинговых операций может быть как существующее, так и будущее требование.
Предметом уступки должны быть конкретные требования, а не любые обязательства должника. В договоре факторинга должны быть указаны сумма, сроки выплаты, другие признаки каждого переуступаемого права требования, позволяющие его идентифицировать.
Предметом факторинговой сделки может быть не только одно, но и несколько требований. Договоры о факторинге могут включать в себя оговорку в пользу финансоваго агента, в соответствии с которой клиент обязуется передавать фактору всю дебиторскую задолженность, отраженную в его бухгалтерском учете, что делает невозможным для клиента вступить в аналогичные отношения с другим финансовым агентом. Такое условие договора и по существу лишает клиента возможности передать своему финансовому агенту только сомнительные долги или те, в отношении которых он опасается, что они не будут уплачены. Но на практике это действует не так строго, поскольку контрагенты договариваются о том, что договор будет действовать только в отношении, например, поставок лишь определенной продукции.
Клиент должен предоставить банку доказательства того, что он произвел поставку товаров или осуществил оказание услуг, что на практике означает его обязанность передать счета (фактуры). Клиент должен также сообщить финансовому агенту имеющуюся у него информацию о своих должниках (дебиторах), которая необходима финансовому агенту для получения платежа. Он также обязан сообщить банку сведения, которые могут быть противопоставлены его требованиям, а также сведения об имеющихся спорах с должниками, с которых финансовый агент будет вправе требовать исполнения обязательств.
Вознаграждение финансового агента. Договор о факторинге предусматривает способ и размер вознаграждения финансового агента за предоставляемые им услуги. Речь идет о вознаграждении, размер которого определяется на основе суммы дебиторской задолженности клиента. Обычно на размер вознаграждения влияют следующие обстоятельства:
- средняя продолжительность предоставляемой поставщиком рассрочки платежа своим покупателям (чем больше этот период, тем выше риск неплатежа, который лежит на финансовом агенте);
- характер деятельности клиента: производство или оказание услуг (этим определяется, благоприятны ли возможности реализации на рынке и т.п.);
- характер деятельности должников клиента (их уязвимость в определенных неблагоприятных макроэкономических ситуациях);
- общее количество должников клиента (хотя чем больше их число, тем меньше общий риск неплатежа, большое число покупателей увеличивает объем бухгалтерской обработки операций);
- общая характеристика должников клиента, с точки зрения их деловой надежности, характер, частота и объем претензий и разногласий по поставкам.
Размер такого вознаграждения в разных странах колеблется между 0,75 и 3,5 %. К этой ставке добавляется также кредитный процент по авансовым платежам, осуществляемым финансовым агентом.
В договоре закрепляется положение о том, что клиент гарантирует существование передаваемого долга. Долг считается фактически существующим в той мере, в которой клиентом осуществлено исполнение обязательств в соответствии с договором между ним и его контрагентом (должником).
Правовое регулирование факторинга в Гражданском кодексе Российской Федерации. Нормы, относящиеся к этому новому виду договора, сформулированы в ГК РФ, исходя из необходимости создания правовой основы для этих важных, с точки зрения развития современного предпринимательства, отношений.
Правила о взаимоотношениях между финансовым агентом и должником, а также о правомочиях последнего в отношении нового кредитора — финансового агента (ст. ст. 830-832 ГК РФ), перекликаются с соответствующими статьями общей части обязательственного права, относящимися к уступке требования. Вместе с тем они дополнены конкретными положениями, обусловленными особенностями рассматриваемого вида сделок.
Глава 43 ГК РФ включает специальные нормы по отношению к нормам общей части обязательственного права об уступке требования (ст. ст. 382—390 ГК РФ). Положения общей части ГК РФ применяются к отношениям по договору о финансировании под уступку требования, если в данной главе не содержится иного регулирования. В частности, нормы, касающиеся формы уступки требования (ст. 389), предопределяют форму данного договора. Ряд положений главы 43 конкретизируют общие нормы применительно к уступке требования в целях получения финансирования.
Эти положения, весьма важные для юридического содержания договора о финансировании под уступку требования, имеют диспозитивный характер. Стороны, учитывая особенности своих отношений, вправе иначе решить данные вопросы в своем договоре. Соответствующие нормы ГК РФ сформулированы преимущественно на основе анализа и с учетом сложившейся практики осуществления подобных операций в условиях развитых рыночных отношений. Представляется, что они помогут сформировать также и отечественную практику “факторинговых” операций, опираясь на содержащиеся в Кодексе нормы, отразившие в рациональном виде опыт, накопленный в странах, которые уже продолжительное время идут по пути развития экономических отношений, построенных на принципах рыночной экономики.
Определение договора финансирования под уступку денежного требования сформулировано так, чтобы он охватывал достаточно широкий круг отношений, связанных с данным видом финансовых сделок в предпринимательской сфере. В соответствии с этим определением (ст. 824 ГК РФ) денежное требование может выполнять не только основную свою роль — имущественного эквивалента, получаемого в обмен на реальные денежные средства, но также являться обеспечением исполнения другого обязательства, существующего между клиентом и его финансовым агентом. В последнем случае право требования денежных средств с должника перейдет к финансовому агенту только тогда, когда клиентом не будет исполнено обязательство, по отношению, к которому уступка права денежного требования носила обеспечительный характер.
Статья 825 ГК РФ относит деятельность финансового агента, предоставляющего финансирование под уступку требования, к видам предпринимательской деятельности, которая может осуществляться только при наличии разрешения осуществлять деятельность такого вида. Вместе с тем банки и иные кредитные организации вправе осуществлять эту деятельность уже в силу своего статуса, не получая на нее дополнительного разрешения, поскольку в соответствии со ст. 5 “Закона о банках и банковской деятельности в РСФСР” совершение банками факторинговых операций отнесено к сделкам, на осуществление которых не требуется лицензии ЦБ РФ.
В мировой практике существует несколько типов факторинговых договоров: о полном факторинговом обслуживании с правом регресса (обратного требования платежа с поставщика) или без права регресса; о предварительной оплате требований с правом и без права регресса.
Под действие главы 43 ГК РФ подпадают лишь такие финансовые услуги, оказываемые в обмен на уступку требования, которые обязательно включают в себя, право финансового агента на непосредственное взыскание дебиторской задолженности с контрагентов клиента, а не только, например, бухгалтерское обслуживание и контроль за оплатой счетов, выставленных клиентом по произведенным им поставкам или оказанным услугам.
В том случае, когда предоставление финансовым агентом финансирования не сопровождается уступкой ему требования от лица, которому предоставлено это финансирование, такие отношения должны быть квалифицированы по-иному (например, как договор займа).
Характер и вид финансовых услуг, предоставляемых финансовым агентом клиенту за уступку права требования, стороны вправе определить по своему усмотрению. Естественно, что на решение этого вопроса большое влияние будет оказывать сложившаяся коммерческая практика. Разница между денежным выражением уступленных требований и предоставляемых услуг по финансированию может значительно отличаться в различных отраслях предпринимательской деятельности и изменяться, в частности, в зависимости от экономической конъюнктуры.
Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 826) различает два вида денежных требований, которые могут быть предметом уступки:
- во-первых, денежное требование, срок платежа по которому уже наступил, то есть уже существующая у клиента дебиторская задолженность, отраженная в его бухгалтерских документах,
- во-вторых, право на получение будущих долгов, то есть платежные обязательства контрагентов клиента, вытекающие, например, из заключенных им договоров на поставку товаров, срок платежа за которые еще не наступил.
Денежное требование, являющееся предметом договора, должно быть определено в этом договоре таким образом, чтобы его можно было отличить от аналогичных требований, которые не являются предметом уступки. Так, например, требования могут быть идентифицированы в договоре между финансовым агентом и его клиентом ссылкой на определенный договор или вид продукции. Идентификация требований может быть осуществлена и без такого прямого указания. Так, например, сумма, определяющая стоимость финансирования, предоставляемого под уступку требования, может дать основание для определения требования, к которому относится уступка.
Для случаев, когда из договора определить конкретные уступленные требования невозможно, из буквального толкования статьи 826 ГК РФ может быть сделан вывод о том, что стороны не определили предмет договора и последний не может считаться заключенным. Однако существует иная точка зрения, а именно, что “более правильно при применении данной статьи исходить из того, что отсутствие в договоре факторинга прямой ссылки или невозможность использования на основании договора какого-то иного способа идентификации требований, ставших предметом уступки, означает, что уступка распространяется на все требования клиента, возникающие из его предпринимательской деятельности. Такой подход не будет создавать препятствий для развития данных финансовых операций и в то же время будет стимулировать стороны четко определять предмет договора”18. Однако, подобный подход к толкованию ст. 826 ГК РФ представляется не совсем правильным, поскольку может повлечь заключение кабальной сделки для клиента.
Еще одна отличительная черта уступки требования в соответствии с данным договором по сравнению с общегражданской цессией — это возможность определить в качестве предмета договора факторинга требование, которое еще не существует на момент заключения договора об уступке требования, а только возникнет в будущем. В соответствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ, если передается денежное обязательство, срок платежа по которому еще не наступил, то в дальнейшем, в момент, когда возникло право требовать платеж, уже не требуется дополнительное оформление уступки этого требования.
На клиента в соответствии со статьей 827 ГКРФ возлагается ответственность за недействительность, уступаемого финансовому агенту денежного требования. Денежное требование уступаемое клиентом финансовому агенту по договору факторинга, должно быть реально существующим и юридически действительным. Только в случае, когда клиенту при передаче требования финансовому агенту не было известно об обстоятельствах, вследствие которых должник вправе не исполнять денежное требование, к нему не могут быть предъявлены претензии, что он не выполнил возложенную на него обязанность передать действительное денежное требование. При этом, исходя из общих начал ответственности предпринимателя за неисполнение обязательств, при решении вопроса о том, что было или не было известно клиенту, должен применяться объективный критерий, то есть должно учитываться не столько то, что в действительности знал клиент, сколько то, что он обязан был знать в силу занятия определенным видом предпринимательской деятельности.
Гражданский кодекс (п. 3 ст. 827 ГК РФ) предусматривает возможность осуществления как “безоборотного” факторинга, то есть без сохранения права финансового агента обратиться с требованием к клиенту, если должник не заплатит финансовому агенту, так и “оборотного” — с установлением ответственности клиента в таком случае.
Весьма важным является зафиксированное в пункте 1 статьи 828 ГК РФ положение, которое устанавливает правило прямо противоположное тому, что вытекает из норм об общегражданской цессии. В соответствии с данной статьей уступка денежного требования является действительной, если даже это противоречит договору клиента с его должником (ср. п. 2 ст. 382 ГК РФ). Данное правило, которое направлено на создание благоприятных условий для развития финансовых операций типа “факторинг”, дополнено весьма важным положением, обеспечивающим интересы должника, которые, на первый взгляд, ущемляются в силу устанавливаемого ГК для данного случая приоритета уступки требования. Если клиент осуществил уступку требования из договора, в котором установлено, что она запрещена, то он будет нести за это ответственность перед своим контрагентом. Так, например, если при исполнении долга финансовому агенту у должника возникают какие-либо дополнительные расходы, ему причиняются неудобства, которые являются результатом уступки требования и которые отсутствовали бы, если бы долг исполнялся непосредственно первоначальному кредитору (клиенту), то должник вправе требовать от своего контрагента (клиента) возмещения возникших у него убытков.
Трехсторонний характер отношений при осуществлении факторинговых операций нашел свое отражение в статье 833 ГК РФ, которая регулирует взаимоотношения в случае, когда в результате нарушения клиентом своих обязательств перед должником у последнего появляется право требовать возврата уже уплаченных сумм.
Обязанности финансового агента. Практически во всех договорах закрепляется, что финансовый агент сохраняет за собой право выбрать требования, которые он намерен принять. Это означает, что требования должны быть представлены ему на предварительное одобрение. В практике существует несколько различных механизмов такого одобрения (индивидуально по каждому долгу; по определенным периодам — еженедельно, ежемесячно; путем установления предела кредитования по отдельным покупателям). Независимо от использованного механизма устанавливается, что финансовый агент может всегда отказаться от требования при условии, что товары еще не были отгружены или если возможно остановить такую отгрузку.
Основной обязанностью финансового агента является обязанность уплатить клиенту за уступленное право денежного требования определенную сумму. Обычно платеж осуществляется посредством текущего счета, открываемого финансовым агентом в пользу клиента.
Как правило, финансовый агент берет на себя также обязанности по обработке счетов клиента, контроль за соблюдением сроков платежа, согласованных объемов продажи т.п. В таких случаях фактор действует уже в качестве финансового советника.
Хотя договор о факторинге устанавливает правовую связь между финансовым агентом и клиентом, вместе с тем имеются и другие лица, которые хотя формально и не являются участниками этих договорных обязательств, но прямо или косвенно затрагиваются последствиями заключения договора о факторинге. Это контрагенты клиента и иные третьи лица.
Отношения между финансовым агентом, клиентом и должником. Об уступке требования должно быть сообщено должнику, что дает возможность финансовому агенту потребовать от него уплаты долга непосредственно ему. Обычно покупатель следует полученному указанию и платит финансовому агенту. Однако может случиться, что должник откажется уплатить долг, основываясь на встречных требованиях (претензиях), которые покупатель мог бы предъявить своему первоначальному кредитору.
При этом следует различать требования должника, непосредственно связанные с уступленным правом требования (например, относящиеся к исполнению договора поставки), и те, которые не относятся к нему (предъявление какого-либо иного требования к зачету). Если первые могут быть всегда противопоставлены требованию финансового агента, то вторые могут иметь силу против фактора, только если они возникли до уступки права требования. Если встречные требования должника к финансовому агенту окажутся обоснованными, то финансовый агент может в связи с этим предъявить регрессный иск своему клиенту.
Отношения между финансовым агентом, клиентом и третьими лицами, иными, чем должник. Рассматривая комплекс отношений между финансовым агентом, клиентом и третьими лицами помимо должников, в первую очередь необходимо принять во внимание, что договор о факторинге создает новую правовую ситуацию, которая затрагивает права третьих лиц и может быть использована против них. Третьи лица, которые косвенно затрагиваются заключением договора о факторинге, — это кредиторы должника, клиента и, более всего, последующие финансовые агенты получившие право требования того же долга (когда долг уже передан клиентом финансовому агенту).
Действительность уступаемого права требования в отношении третьих лиц, как правило, обусловливается необходимостью уведомления об этом должника. Согласно ст. 830 ГК РФ должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.
Однако в законе нет конкретного указания, кто из участников — клиент или финансовый агент — должен уведомить должника о состоявшейся уступке права требования. Представляется, что уведомить должника о состоявшейся уступке права денежного требования должен клиент, поскольку уступив право требования финансовому агенту он более не является кредитором должника, так как все права кредитора переданы им финансовому агенту. Требования к процедуре и содержанию такого уведомления в праве и договорной практике разных стран различны: начиная от простого письменного уведомления и заканчивая публичным объявлением в соответствующей форме или уведомлением, осуществляемым через официальное должностное лицо. На практике часто уведомление осуществляется путем соответствующей надписи на выставленных для оплаты счетах.
Международный факторинг. Решить некоторые проблемы правового регулирования факторинга, возникающие из-за отсутствия специального регулирования, позволила наблюдающаяся в последнее время его значительная интернационализация. Многие факторинговые фирмы и коммерческие банки стали специализироваться в экспортном или импортном факторинге. Отсутствие специальных норм о факторинге в национальном праве многих стран, а также довольно существенные различия в имеющемся общем гражданском законодательстве и практике его применения в отношении этих операций оказались важным стимулом в разработке международного инструмента для регулирования международных факторинговых операций.
Правовое регулирование международных факторинговых операций. Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА) была разработана Конвенция УНИДРУА по международным факторным операциям, которая была принята на международной конференции в Оттаве в мае 1988 г. В этой Конвенции удалось не только дать унифицированное регулирование по отдельным вопросам, учитывающее опыт и практику различных национальных систем права и соответствующее требованиям современного международного экономического оборота, но и предложить решение некоторых вопросов, не решенных до сих пор на уровне отдельных национальных правовых систем.
Договор о международном факторинге, охватываемый Конвенцией, должен включать в себя, по крайней мере, две из следующих операций:
а) финансирование поставщика, в частности заем или долгосрочный платеж;
б) бухгалтерскую обработку счетов поставщика, относящихся к денежным требованиям, ставшим предметом уступки требования;
в) получение платежей с должников;
г) защиту интересов поставщика в связи с неплатежеспособностью его дебиторов.
Одной из главных задач Конвенции является создание особого правового режима, который был бы адекватен трехстороннему характеру отношений, возникающих при факторинге.
При уступке требования в соответствии с договором о факторинге конкретное денежное требование, являющееся предметом уступки, не обязательно должно указываться в договоре. Признается достаточным, чтобы это денежное требование могло быть определенным образом идентифицировано в момент заключения договора или в момент, когда оно фактически возникнет, как относящееся к данному договору о факторинге.
Важным положением Конвенции является правило о приоритете договора о факторинге, то есть отношений между фактором и его клиентом, над договором (например, купли-продажи), из которого возникает денежное требование. Устанавливается, что передача требования фактору не затрагивается никаким соглашением между поставщиком и его должником, которое запрещает такую уступку. Конвенция предусматривает, что действие этой нормы может быть ограничено заявлением присоединяющегося к Конвенции государства, в результате чего данное положение не будет применяться в отношении должников, имеющих свое коммерческое предприятие на территории этого государства.
Конвенция предусматривает, что должник (дебитор) обязан произвести платеж финансовому агенту (цессионарию), которому уступлено право требования, только если у него отсутствует информация, что какое-либо третье лицо имеет преимущественное право на получение данного платежа. Об уступке дебиторской задолженности должно быть сообщено должнику (дебитору). Письменное уведомление об уступке требования, которое обязательно должно быть направлено должнику клиентом (или по его поручению финансовым агентом), должно достаточно определенно указывать требования, переданные финансовому агенту, а также данные о самом финансовом агенте. В целях Конвенции п. 4 ст. 1 установлено следующее:
- необязательно, чтобы письменное уведомление было подписано, но оно должно иметь указание, кем или от кого оно составлено;
- письменное уведомление включает также телеграммы, телексы, а также другие средства связи, оставляющие материальный след;
- письменное уведомление имеет силу, если оно получено получателем.
Договор о факторинге может включать уступку не только денежного требования, но и иных прав (как полностью, так и частично), которыми обладает клиент, включая преимущества, возникающие из оговорки о сохранении за клиентом (поставщиком) права собственности на товары до полной их оплаты или из иных способов обеспечения исполнения обязательств.
С другой стороны, должник, которому финансовый агент предъявляет денежное требование, вправе, в свою очередь, предъявить ему свои требования, вытекающие из его договора с клиентом. Вместе с тем Конвенция предусматривает, что если должник уже уплатил финансовому агенту соответствующие суммы, то он не может потребовать возврата этих сумм от фактора, если он может их получить непосредственно с клиента. Должник может требовать от финансового агента возврата уплаченной ему суммы, если последний еще не исполнил своих обязательств перед клиентом или если финансовый агент осуществил платеж клиенту, зная о том, что у должника есть претензии к клиенту.
Конвенция предусматривает право финансового агента переуступить полученное им от клиента право требования другому финансовому агенту, если такая переуступка не запрещена договором. К переуступке применяются те же положения, что и к первоначальной уступке права требования.
Говоря о международном регулировании факторинговых операций, необходимо заметить, что Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) также приступила к работе по подготовке унифицированного документа, охватывающего проблемы уступки требований при финансировании дебиторской задолженности, в том числе посредством факторинга, в аспекте международной торговли, что еще раз подчеркивает актуальность правового регулирования этого вида сделок в ГК РФ.
Особенности проведения международных факторинговых операций. В мировой практике под понятием “факторинг” чаще всего понимается приобретение прав требования, управление и получение платежа по краткосрочным требованиям, вытекающим из поставок товаров и услуг посредством финансового агента и на основе долгосрочных рамочных соглашений. При этом финансовый агент принимает на себя при так называемом “чистом факторинге” риск по делькредере.
Факторинг затрагивает такие требования, которые не должны являться исключительно требованиями на основе экспортных операций. За счет связанных с факторингом дополнительных условий, как, например, управление требованиями и передача риска по делькредере, факторинг представляет для определенных предприятий альтернативу финансирования внешнеторговых операций.
Экспортер в этом случае подписывает с банком (факторинговой фирмой) соответствующий договор о факторинге, который обычно охватывает срок в один-два года. Этот договор включает в себя все требования по операциям внутри страны и/или все требования по экспортным операциям, или требованиям по экспортным операциям в определенных странах, либо в случаях исключения, требования по сделкам с определенной группой клиентов. Если договор факторинга предусматривает работу только с определенной группой клиентов, то для каждой такой группы устанавливается минимальный размер факторинговых требований.
При заключении договора факторинга фактор выставляет своему клиенту ряд требований. Этот список может быть расширен в ту или иную сторону в зависимости от реальных условий сделки, но основными являются:
- срок действия продаваемых требований по экспорту не должен превышать 180 дней;
- требования должны быть свободны от прав на них третьих лиц и предоставляться в полном объеме;
- требования не могут содержать оговорки об отчуждении требования должника. Цессия может быть оговорена как исключение через переговоры с должником;
- клиенты экспортера не должны оплачивать товар векселем;
- кредитоспособность и серьезность намерений экспортера не должны подвергаться сомнениям, как и то, что покупаемые требования существуют в принципе.
При осуществлении операций в международном масштабе факторинг выполняет следующие функции:
1. Финансовая функция выражается:
- в увеличении ликвидности активов. Значительным аргументом при проведении факторинговой операции для продавца является увеличение ликвидности за счет того, что банк
или факторинговая компания в короткие сроки предоставляет соответствующую сумму по заключенным договорам;
- возможности адаптации. Обычно банк (факторинговая компания) готов приобрести даже возросшие по сумме экспортные требования. Это удобно экспортерам, занятым на сезонных рынках;
- балансовых преимуществах. Посредством проведения факторинговых операций улучшаются основные балансовые коэффициенты, особенно соотношения собственный капитал/заемный капитал.
2. Функция ответственности по делькредере включает:
- снятие риска невыполнения требований. Как следует из механизма факторинга, если банк (факторинговая компания) перенимает на себя риск по делькредере, что сегодня является правилом, то экспортер становится застрахованным от риска невыплаты должником (покупателем) требуемой суммы. Обычно банк (факторинговая компания) удерживает 10 % — 20 % (в редких случаях до 30 96) от суммы сделки с целью обеспечения надежности. Эта удержанная сумма (от 10 до 30 % от суммы сделки) выплачивается клиенту после оплаты по сделке должником или по истечении определенного времени после срока оплаты по требованию (максимально - 120 дней). Если должник окажется несостоятельным, то есть не оплатит соответствующие требования, банк (факторинговая компания) все равно должен выплатить клиенту удержанную сумму. Таким образом, клиент (экспортер) является полностью защищенным от риска невыполнения обязательств должником (покупателем);
-политические риски. Банки (факторинговые) компании стараются исключить из своей практики сделки, связанные с политическими рисками. В принципе, могут быть проданы только те требования, которые затрагивают западные индустриальные страны. Но факторинговые фирмы постоянно расширяют крут стран-участников, так, сейчас проводятся факторинговые сделки со странами Юго-Восточной Азии и некоторыми странами Восточной Европы;
- курсовые риски. Курсовые риски обычно не покрываются банком (факторинговой компанией).
3. Функция финансовых услуг. При факторинге фирма или банк, занимающиеся подобными сделками, должны производить следующие операции, носящие характер услуг:
- проверка кредитоспособности импортера;
- проведение определенных операций в области всевозможных соответствующих сборов, также в области инкассо;
- статистическая обработка информации.
Таким образом, с учетом выполняемых функций можно выделить следующие формы факторинга, принятые в мировой практике:
1. Стандартный факторинг. Он заключается в том, что банк или факторинговое общество принимает на себя все три функции, то есть функцию финансирования, функцию ответственности по делькредере, функцию финансовых услуг.
2. Чистый факторинг. Банк (факторинговая компания) принимает на себя риск по делькредере. Обычно чистый факторинг соответствует стандартному факторингу, так как банк или факторинговая фирма (за редким исключением) принимает на себя и другие две функции.
3. Косвенный факторинг. Банк не принимает на себя риск по делькредере. Операция факторинга в данном случае принимает характер ссуды.
4. Факторинг по сроку уплаты. Финансовый агент не принимает на себя финансовые функции, то есть в том числе и риск по делькредере. Банк (факторинговая компания) берет на себя только обязательства инкассировать требования по сроку их оплаты и предоставляет соответствующую сумму экспортеру только после уплаты ее должником.
5. Конвенционный (открытый) факторинг. С момента продажи импортер ставится в известность (через экспортера, банк или факторинговую фирму) о требованиях к нему. Импортер имеет право покрывать свой долг только банку (факторинговой компании).
6. Конфиденциальный (закрытый) факторинг. Должнику не сообщается о включении в схему сделки банка (факторингового общества), и импортер производит оплату долга непосредственно экспортеру, что подразумевает отсутствие принятия на себя фактором функции инкассирования, хотя финансовую функцию и риск по делькредере банк или факторинговая фирма, как правило, берут на себя.
Основными являются два вида факторинга: конвенционный (открытый) и конфиденциальный (закрытый).
Факторинг предполагает обычно более высокие издержки, чем другие способы финансирования. Проведение международных факторинговых операций связано со следующими издержками:
1. Премия за факторинг складывается:
- из премии за проверку финансового состояния дебитора;
- премии за управление финансовым состоянием дебитора (консалтинговые услуги);
- премии за взятие на себя функций в области сборов, налогов и инкассации.
Факторинговая премия, размер которой в зависимости от услуг с оставляет 0,5—2,5 % от оборота. Например, если банк или факторинговое общество работает с уже известным кругом фирм, которые оно проверяло раньше, то премия за проверку финансового состояния будет меньше, и наоборот. Обычно премия за факторинг находится в пределах от 0,5 % до 2,0%.
2. Премия за риск по делькредере и/или за страхование курсовых рисков. Эта премия рассчитывается независимо от величины премии за факторинг. Величина премии составляет около 0,4% оборота экспортера с банком или факторинговым обществом. Так как в настоящее время имеет место ситуация, когда риски по делькредере обязательно включаются в договор, то многие банки и факторинговые компании предлагают общую премию за факторинг и за риск по делькредере, величина премии составляет 0,5—2,5%
Если банк или факторинговое общество принимает на себя риск по курсовым колебаниям, то премия в этом случае составляет стоимость срочных сделок банков по валюте.
Если данная операция факторинга подлежит обложению налогом на добавленную стоимость, то премия увеличивается на соответствующую величину и должна быть оплачена клиентом.
Проценты по факторинговой сделке начисляются банком (факторинговой фирмой) до момента оплаты импортером всей требуемой суммы либо, в случае его несостоятельности и неуплаты по требованию, до 120 дней после наступившего срока платежа. Начисленный процент выставляется экспортеру к оплате обычно раз в полгода.
В договоре факторинга должны быть определены задачи финансового агента, в особенности условия уступки права требования, перенос экспортных требований на финансового агента, иные услуги финансового агента, величина премий за факторинг и размер процентов. Договор факторинга при этом может быть связан с некоторыми требованиями клиента (экспортера), но в данном случае возникает возможность уступать права только по тем требованиям, которые выставлены против покупателя в определенной стране.
Предпосылкой для заключения договора факторинга является то, что экспортер может гарантировать действительность существования своих требований.
Уступка клиентом прав требования финансовому агенту происходит на основе получения оригиналов всех расчетов и связанного с этим передаточного письма. Банк проверяет, являются ли все требования действительными, подтверждает клиенту (экспортеру) готовность принять уступаемые права требования и выплатить клиенту 80—90 % от суммы требований клиента к должнику, оставшаяся сумма заносится на закрытый счет до погашения должником дебиторской задолженности финансовому агенту.
При открытом факторинге должник (импортер) информируется об уступке права требования и погашает свои обязательства напрямую банку (факторинговой фирме), а при закрытом — должник и дальше продолжает проводить свои операции с кредитором (экспортером), а последний обязуется переводить соответствующие суммы финансовому агенту. Время действия договора факторинга составляет обычно один год.
Правовые проблемы в этой области могут возникать только при “косвенном факторинге” на основе коллизий с так называемой “продленной оговоркой “о сохранении продавцом права собственности на товар вплоть до его полной оплаты.
В рамках экспортного факторинга были разработаны различные формы осуществления этого процесса.
Двухфакторная система как предпосылка для экспортного факторинга, она основывается на международном разделении труда между фактором импорта и фактором экспорта.
Экспортер заключает с находящимся внутри страны банком (факторинговой компанией) договор о факторинге и обязуется уступить ему все свои существующие краткосрочные товарные требования по внешнеторговым операциям, возможно, ограниченные определенным регионом и группой клиентов. Банк (факторинговая компания) экспортера заключает с другими банками (факторинговыми фирмами) в соответствующих странах (они являются обычно членами концернов или международных финансовых групп) рамочный договор об уступке прав внешнеторговых требований экспортера. Импорт-фактор, то есть банк (факторинговая компания) в стране импортера, проверяет кредитоспособность импортера, утверждает размеры факторинговых требований и сообщает результаты экспорт-фактору Далее экспорт-фактор выплачивает экспортеру сумму в размере до 90 % от суммы уступленных прав требований и передает расчеты далее импорт-фактору, который принимает на себя в этом случае риск по делькредере, дебиторский бухучет, а также процесс получения платежа по полученным в результате уступки требованиям за рубежом. Когда импортер (должник) произвел оплату, то импорт-фактор переводит рассчитанный взнос экспорт-фактору который потом переводит сумму экспортеру. На случай, если импортер не выплатил соответствующую сумму, экспорт-фактор имеет гарантию от импорт-фактора, что он оплатит сумму требований.

Рис. 1. Схема двухфакторной системы факторинга:

1 —поставка товара; 2 —договор факторинга; 3 —рамочный договор о внешнеторговых требованиях; 4 —разработка требований и процесса получения платежа; 5 — выплата рассчитанной суммы; 6 — перевод рассчитанной суммы экспорт- фактору; 7 — выдача ссуды (кредита) и выплата непроссудированной части рассчитанной суммы

К недостаткам двухфакторной системы экспортного факторинга необходимо отнести более высокие издержки за счет включения в систему двух финансовых агентов.
Следующей формой экспортного факторинга является однофакторная система. При этой технике факторинга практически отсутствует отличие от внутринационального факторинга, так как сделка происходит только через одного финансового агента (экспорт-фактора). Он берет на себя по причине издержек все факторинговые функции.
Еще одна возможность применения факторинга — прямой импорт-факторинг. Импорт-факторинг имеет место тогда, когда экспортер заключает договор непосредственно с банком или факторинговой компанией в стране импортера. Экспортер продает все требования против покупателя из определенной страны этой фирме, которая в данной стране перенимает на себя большинство функций.
Какой из трех вариантов для экспортера является наиболее выгодным, зависит от различных преимуществ осуществления факторинга, издержек и выгодных долгосрочных связей с банком или факторинговой фирмой.

3. Форфейтинг

Понятие и возникновение форфейтинга. Форфейтинг (от французского forfai - целиком, общей суммой) является одной из форм финансирования внешнеэкономических операций (как правило, экспорта). Осуществляется коммерческими банками или фирмами (в том числе, специализирующимися на форфейтинговых сделках). В общем смысле форфейтинг - операция по приобретению права требования по поставке товаров и оказанию услуг, принятие риска исполнения этих требований и их инкассирование. Она представляет собой особый вид банковского кредитования внешнеторговых сделок в форме покупки у экспортера коммерческих векселей, акцептованных импортером, без оборота на продавца. Это означает, что форфейтер (банк или коммерческая фирма) принимает на себя обязательство об отказе — форфейтинге — от обращения регрессного требования к кредитору при невозможности получения удовлетворения у должника.
Механизм форфейтинга используется в двух видах сделок:
- в финансовых сделках — в целях быстрой реализации долгосрочных финансовых обязательств;
- в экспортных сделках — для содействия поступлению наличных денег экспортеру, предоставившему кредит иностранному покупателю.
Форфейтинг возник после Второй мировой войны. Несколько банков Цюриха, имевших богатый опыт финансирования международной торговли, стали использовать его для финансирования закупок зерна странами Западной Европы в США. В те годы поставки продукции и конкуренция между поставщиками настолько возросли, что покупатели потребовали увеличения сроков предоставляемого кредита до 180 дней против привычных 90. Кроме того, произошло изменение структуры мировой торговли в пользу дорогостоящих товаров с относительно большим сроком производства. Таким образом, повысилась роль кредита в развитии международного экономического обмена, и поставщики были вынуждены искать новые методы финансирования своих сделок. По мере того как падали барьеры в международной торговле и многие африканские, азиатские, а также латиноамериканские страны стали более активны на мировых рынках, западноевропейские предприниматели все труднее предоставляли кредиты за счет собственных источников, почему поставщики и были вынуждены использовать новые методы финансирования своих сделок.
Наибольшее развитие форфейтинг получил в странах, где относительно слабо развито государственное кредитование экспорта. Первоначально форфейтирование осуществлялось коммерческими банками, но по мере увеличения объема операций стали создаваться также специализированные институты.
В настоящее время одним из основных центров форфейтинга является Лондон, поскольку экспорт многих европейских стран давно финансируется из Сити, никогда не медлившего с освоением новых банковских технологий. Значительная часть форфейтингового бизнеса сконцентрирована также в Германии.
Таким образом, форфейтинг развивается в различных финансовых центрах, причем отмечается ежегодный рост подобных сделок. Это объясняется возрастанием рисков, которые несут экспортеры, а также недостатком адекватных источников финансирования в связи с ростом рисков.
Форфейтинг обладает существенными достоинствами, что делает его привлекательной формой среднесрочного финансирования. Основным достоинством этой формы является то, что форфейтер берет на себя все риски, связанные с операцией. Кроме того, ее привлекательность возрастает в связи с отказом в некоторых странах от фиксированных процентных ставок, хроническим недостатком во многих развивающихся странах валюты для оплаты импортируемых товаров, ростом политических рисков и некоторыми иными обстоятельствами.
Форфейтинговые бумаги. Основными оборотными документами, используемыми в качестве форфейтинговых инструментов, являются векселя - переводные простые. Однако объектом форфейтинга могут стать и другие виды ценных бумаг.
Вексель передается форфейтеру путем индоссамента с оговоркой “без оборота на продавца”. Выкупая у экспортера векселя со скидкой, форфейтер принимает на себя риск неплатежа импортера. При наступлении срока платежа вексель предъявляется должнику от имени форфейтера. В результате форфейтинговых операций поставщики-экспортеры получают возмещение стоимости отгруженных товаров (за минусом учетной ставки), не дожидаясь сроков платежа по выданным импортерам векселям. Кроме того, они освобождаются от необходимости отслеживать сроки платежей по векселям и принимать меры к взысканию платежей по ним.
Учетные ставки по этим операциям выше, чем по другим формам кредитования. Их размеры зависят от категории должника, валюты, задействованной в расчетах, и срока векселя. Должниками при форфейтинге могут быть только импортеры, страна которых имеет хороший рейтинг (в международном масштабе) и за которых банк с хорошим рейтингом (в международном масштабе) обязался удовлетворить требования. С целью снижения валютного риска большинство форфейтеров приобретают векселя только в устойчивых валютах, преимущественно в немецких марках, швейцарских франках и долларах США. Валюта — наиболее частый объект форфейтинговых операций. Как правило, фор-фейтером приобретаются векселя со сроком от 6 месяцев до 5 лет, а в некоторых случаях — до 7 лет, и на довольно крупные суммы.
Форфейтинговые операции — это разовые операции, осуществляемые в связи с куплей-продажей каждого векселя. Покупка векселей оформляется стандартным договором, где содержатся точное описание сделки, сроки, издержки, гарантии и пр.
Кроме векселей объектом форфейтинга могут быть обязательства в форме аккредитива. В качестве объекта форфе-тирования аккредитивы применяются редко. Это объясняется сложностью операции, заключающейся прежде всего в том, что в случае с аккредитивом необходимо предварительно и подробно согласовать условия сделки, что приводит к увеличению сроков всей процедуры.
С точки зрения форфейтера, неудобство операций с аккредитивом заключается в том, что этот участник операции предполагает, что возмещение будет осуществляться периодически и приблизительно равными долями. Это удобно и ему, и остальным участникам — должнику и гаранту. Однако если частичные погашения по векселям могут быть оформлены отдельными документами, каждый из которых легко обращается при желании форфейтера продать их, то по аккредитивам все объединяется в единый документ в пользу бенефициара, и этот документ, как правило, не может быть продан без специального разрешения должника, что значительно усложняет всю операцию.
Подготовка и документальное оформление форфейтинговой сделки. Существует два возможных инициатора форфейтинговой сделки — экспортер и импортер. Чаще всего в этой роли выступает экспортер либо его банк. Еще до того, как экспортер и импортер подпишут контракт, форфейтер может определить свои требования к гарантии или авалю и хотя бы приблизительно указать размер дисконта. Без этой информации экспортер не в состоянии точно определить цену контракта.
Первое, что должен определить для себя форфейтер, — это характер сделки, то есть выяснить, с какими ценными бумагами ему придется иметь дело. После этого он должен определить следующее:
- Объем финансирования, валюта, срок.
- Кто является экспортером и в какой стране он находится. Это важно, потому что хотя и финансирование обеспечивается без права регресса, существуют обстоятельства, при которых форфейтер может предъявить претензии экспортеру. Кредитоспособность экспортера также имеет значение. Кроме того, форфейтер должен проверить подлинность подписей на векселях.
- Кто является импортером и из какой он страны. Для проверки достоверности подписей и соответствия оформления векселей законодательству форфейтер должен точно определить импортера и его местонахождение.
- Кто является гарантом и из какой он страны.
- Чем оформляется долг, подлежащий форфетированию: простым векселем, переводным и т. д.
- Периоды погашения векселей, суммы погашения.
- Вид экспортируемых товаров. Этот вопрос интересует форфейтера, во-первых, с точки зрения целесообразности сделки, а во-вторых, с позиции легальности экспорта.
- Сроки поставки товара. Дата поставки должна быть близка к дате предоставления финансирования. Важно также и то, что гарант вряд ли сможет авалировать вексель до тех пор, пока поставка не будет осуществлена.
- Какие лицензии и иные документы по условиям контракта должны быть представлены для поставки товаров. Форфейтер несет ответственность за то, что не возникнет никаких задержек в исполнении финансируемого им контракта.
- В какую страну будет совершен платеж форфейтеру Это важно знать, поскольку платеж в заграничный банк может задержать получение средств, и такая задержка должна быть учтена при дисконтировании бумаг. Существует также возможность замораживания средств на счетах, и эта возможность тоже должна быть учтена при расчете дисконта, форфейтер может даже отказаться от сделки, если его не устраивает банк, в который поступят средства.
Большинство форфейтинговых операций осуществляется банками, поэтому кредитный анализ является обязательным этапом подготовки форфейтинговой сделки. Существует четыре вида риска, которые должны быть проанализированы форфейтером: риск гаранта; риск покупателя; риск импортера; риск страны.
Кроме того, форфейтер должен собрать следующую информацию:
- О кредитоспособности гаранта;
- Есть ли какие-либо сомнения в кредитоспособности, компетентности экспортера или импортера и на чем они основываются;
- Какая ожидается степень риска.
После этого форфейтер может называть свою твердую цену. Однако с момента передачи заявки на совершение форфейтинговой сделки до реальной поставки товаров, когда форфейтер сможет купить векселя, проходит определенное время, в течение которого процентные ставки могут измениться в неблагоприятном для форфейтера направлении. Этот рисковый период может быть разделен на две части:
Первая часть — время между передачей заявки на рассмотрение и принятием ее импортером. На этот период форфейтер может предложить экспортеру опцион. Владелец опциона принимает решение о том, воспользоваться или нет предоставленным ему правом, в зависимости от динамики валютных курсов. Во всех случаях риск, которому подвергается владелец опциона, заранее ограничен ценой опциона. Если период предоставленного опциона не превышает 48 часов, то форфейтер может принять на себя риск и без начисления комиссии, если превышает — начисляется определенная сумма комиссии, как правило, форфейтеры не соглашаются на опционы сроком свыше 1 месяца, хотя бывают исключения (до 3 месяцев).
Вторая часть — время между утверждением заявки и поставкой товаров. В течение этого периода (обычно от нескольких дней до 12 месяцев) форфейтер и экспортер несут обязательства, от которых они могут отказаться лишь при условии компенсации всех расходов другой стороне. В случае отказа экспортер должен компенсировать расходы форфейтера по другим обязательствам, которые он мог принять на себя с целью финансирования данной сделки; форфейтер — компенсировать экспортеру все расходы по организации другого источника финансирования. Кроме того, форфейтер обычно взимает с экспортера так называемые “комиссионные за обязательство”,™ есть за то, что, принимая на себя определенные обязательства в отношении данного экспортера, он лишает себя возможности заключить иные, возможно, более выгодные сделки.
После того как достигнута предварительная договоренность о сделке, форфейтер посылает документы с предложением экспортеру, который должен письменно подтвердить свое согласие. Форфейтер также перечисляет документы, с которыми ему необходимо ознакомиться до того, как он приступит к дисконтированию векселей (лицензия на экспорт товаров и иные документы).
Когда предложение будет акцептовано экспортером, он должен подготовить серию переводных векселей или подписать соглашение о принятии простых векселей от покупателя26 . На данной стадии экспортер должен получить гарантию или аваль на свои векселя. Кроме того, он делает надпись на векселях: “без прав а регресса”.
Средства обеспечения возврата кредита форфейтеру
Гарантии и авали. В международной торговле экспортер получает от иностранного покупателя переводные или простые векселя, оплата которых должна быть произведена в предусмотренные сроки. Банк в стране импортера либо ава-лирует такие оборотные документы, либо гарантирует их исполнение. Поскольку форфейтер несет все риски возможного неплатежа, он будет стремиться получить определенное обеспечение — в форме аваля или безусловной банковской гарантии.
Гарантийное обязательство выдается гарантом кредитору в обеспечение своевременной уплаты причитающейся с должника суммы. Гарантия предоставляется в форме соответствующего письма, которое должно содержать следующие реквизиты: кем выдано письмо, юридический адрес гаранта, № гарантийного письма, объект гарантии (сделка, дата поставки продукции, процентная ставка и т. д.).
Существует несколько видов гарантий, различающихся по субъекту гарантийного обязательства, порядку оформления гарантии, источнику средств, используемому для гарантийного платежа. В качестве субъекта гарантийного обязательства могут выступать финансово-устойчивые предприятия или специальные учреждения, располагающие средствами. Чаще всего такими учреждениями являются банки. Если предоставляется банковская гарантия, то обычно ее выставляют международные банки, имеющие представительства в стране импортера.
Аваль — это вексельное поручительство, в силу которого авалист принимает ответственность за выполнение обязательств какого-либо обязанного по векселю лица. Кроме подписи аваль должен содержать надпись на векселе: “per aval”, а если это переводной вексель, на нем должны быть указаны также реквизиты авалиста. По сравнению с гарантией аваль обладает преимуществом, заключающимся в том, что он неотделим от векселя. Кроме того, оформление аваля значительно проще, чем оформление банковской гарантии.
Гарантийные оборотные документы учитываются экспортером в своем банке без права регресса требований. Банк экспортера, таким образом, действует как форфейтер. Это вытекает из самого соглашения о форфейтинге, которое обычно заключается лишь после того, как достигнута договоренность — между продавцом и его банком о том, что банк выступит в качестве форфейтера, и между покупателем и его банком о том, что банк авалирует векселя или предоставит гарантию их оплаты.
Форфейтер особенно заинтересован в эффективном обеспечении приобретаемого им оборотного документа. Если таким обеспечением является аваль, то, например, по английским законам такое обязательство считается действительным и авалист как гарант несет такую же ответственность, как и индоссант документа.
Если обеспечение имеет форму банковской гарантии, в ней указывается, что она является основной гарантией, что она является безотзывной и безусловной, что она делима и передаваема.
Юрисдикция. Договор между экспортером и форфейтером обычно содержит оговорку о применимом праве и юрисдикции. Если обеспечением является гарантия, аналогичная оговорка включается в гарантию, которую банк дает форфейтерув стране импортера.
Издержки участников форфейтинговой сделки
Издержки импортера. Издержками импортера, участвующего в форфейтинговой операции, являются комиссионные в пользу гаранта. Обычно комиссионные (комиссия) — это определенный процент от номинальной стоимости гарантированных или авалированных векселей.
Комиссия за гарантию обычно выплачивается один раз в год (в начале года). Иногда она может выплачиваться в момент подписания гарантийного письма или авалирования векселя. Бывает также, что комиссия рассчитывается как процент от номинальной стоимости каждого векселя отдельно и выплачивается по истечении его срока.
Издержки экспортера. Издержки экспортера по организации форфейтингового финансирования складываются:
- из ставки дисконта;
- комиссии за опцион;
- комиссииза обязательство.
Ставка дисконта базируется на процентной ставке за кредит, предоставляемый на срок, равный среднему сроку дисконтируемых векселей.
Затем форфейтеру нужно определить размер премии, взимаемой им сверх суммы дисконта. Уровень премии отражает степень рисков, которым подвергается форфейтер. Чаще всего они связаны с политическими трудностями или проблемами трансферта, значительно реже — с несостоятельностью гаранта. Если гарантом выступает крупный международный банк или государственный банк, премия будет несколько ниже. Для большинства стран ее размер может колебаться от 0,5 до 5%.
Если векселя выражены в валюте, мало распространенной на рынке, то премия может включать в себя еще один компонент, а именно комиссионные, связанные с проведением форфейтером операции валютного свопа.
Еще одной составляющей премии являются средства, обеспечивающие форфейтеру покрытие его управленческих расходов на организацию сделки (обычно 0,5 % от ставки дисконта).
Размер премии будет несколько выше, если форфейтер и экспортер договорятся о покупке векселей через определенный промежуток времени (например, через 1 месяц или более).
Кроме вышеперечисленных издержек, включаемых в премию, существуют и другие затраты. Это могут быть, например, комиссия (премия) за опцион, предоставленный форфейтеру экспортером, и так называемая комиссия за обязательство (за неполученную часть кредита). Обычно размер комиссии за обязательство определяется ежемесячно или ежегодно в виде процента от номинальной стоимости векселей и взимается до момента их дисконтирования. Размер комиссии может колебаться от 0,2 5 до 1,5 % в год. Как правило, оплата совершается в начале каждого месяца. Многие форфейтеры ежемесячно публикуют котировки своих ставок в различных специальных изданиях.
Преимущества и недостатки форфейтингового финансирования. Для форфейтинга характерно несколько ограничений:
- экспортер должен быть согласен продлить срок кредита на период от 6 месяцев до 10 лет и дольше;
- экспортер должен быть согласен принимать погашение долга сериями;
- если импортер не является государственным агентом или международной компанией, возврат долга должен быть безусловно и безотзывно гарантирован банком или государственным институтом, приемлемым для форфейтера.
В целом же данный вид операций обладает как преимуществами, так и недостатками для всех, кто им пользуется. Преимущества для экспортера:
1. Предоставление форфейтинговых услуг на основе фиксированной ставки.
2. Финансирование за счет форфейтера без права регресса на экспортера.
3. Возможность получения денег сразу после поставки продукции или предоставления услуг.
4. Отсутствие затрат времени и денег на управление долгом или на организацию его погашения.
5. Отсутствие рисков (все валютные риски, риски изменения процентных ставок, а также риск банкротства гаранта несет форфейтер).
6. Возможность быстрого оформления.
7. Конфиденциальный характер данных операций.
8. Возможность быстро удостовериться в том, что форфейтер готов финансировать сделку, оперативно согласовать условия сделки.
9. Возможность заранее получить от форфейтера опцион на финансирование сделки по фиксированной ставке, что позволяет экспортеру заранее подсчитать свои расходы и включить их в контрактную цену, рассчитать другие показатели.
Недостатки для экспортера:
1. Необходимость подготовить документы таким образом, чтобы на самого экспортера не было регресса в случае банкротства гаранта, а также необходимость знать законодательство страны импортера, определяющее форму векселей, гарантий и аваля.
2. Возможность возникновения затруднений в случае, если гарант импортера не устраивает форфейтера.
3. Более высокая, чем при обычном коммерческом кредитовании, маржа форфейтера.
Преимущества для импортера:
1. Простота и быстрота оформления документов.
2. Возможность получения продленного кредита по фиксированной процентной ставке.
3. Возможность воспользоваться кредитной линией в банке.
Недостатки для импортера:
1. Уменьшение возможности получить банковский кредит при пользовании банковской гарантией.
2. Необходимость платить комиссию за гарантию.
3. Более высокая маржа форфейтера.
4. Возможность возникновения трудностей с оплатой векселя в случае поставки некондиционных товаров или невыполнения экспортером каких-либо иных условий контракта.
Преимущества для форфейтера:
1. Простота и быстрота оформления документов.
2. Возможность легко реализовать векселя на вторичном рынке.
3. Более высокая маржа, чем при операциях кредитования.
Недостатки для форфейтера:
1. Отсутствие права регресса в случае неуплаты долга.
2. Необходимость знания вексельного законодательства страны импортера.
3. Ответственность за проверку кредитоспособности гаранта.
4. Необходимость нести все процентные риски до истечения срока векселей.
5. Невозможность совершить платеж раньше срока.
Недостатки, указанные в пунктах 2 и 3, характерны не только для форфейтера. Однако для него не составляются дополнительные долговые соглашения, на которые он мог бы сослаться. Также следует помнить, что форфейтер несет политические и другие риски (риски трансферта, риски колебания валют). Они не отмечаются как недостатки для форфейтера, поскольку присущи любой форме международного кредита.
Преимущества для гаранта:
1. Простота оформления сделки.
2. Получение комиссии за свои услуги.
Недостаток для гаранта — один, но очень важный. Он заключается в том, что гарант принимает на себя абсолютное обязательство оплаты гарантируемого им векселя. Риски участников форфейтинговой сделки Риски экспортера. Основным риском экспортера является валютный риск, возникающий в связи с тем, что стоимость векселей может быть выражена в валюте, отличной от валюты, в которой он ведет свой учет экспортера, или, иначе говоря, риск того, что колебания валютного курса будут неблагоприятны для экспортера. Риск возникает в период между заключением договора с форфейтером (когда экспортер должен принять финансирование по уже установленной ставке) и поставкой товара импортеру. Его можно избежать с помощью специального пункта в контракте, разрешающего изменение конечной цены в соответствии с движением курса валюты.
Риски импортера. Импортер берет на себя обязательство по истечении определенного времени оплатить поставленную ему продукцию. При этом сумма и валюта фиксированы, процент по его долгу заранее рассчитан и включен в стоимость векселей, а векселя выписываются в национальной валюте импортера. Только в том случае, когда национальная валюта импортера по каким-либо причинам неприемлема для форфейтера и импортеру приходится рассчитываться в иной валюте, для него возникает валютный риск, который может быть хеджирован с помощью фьючерсов.
Риски гаранта. В любой форфейтинговой сделке гарант принимает на себя обязательство оплатить векселя в срок, а также имеет право потребовать у импортера исполнения платежа. Если они выполняются одновременно, то гарант не несет никаких рисков. Однако существует вероятность того, что импортер задержит платеж. И хотя при этом гарант получает право требовать уплаты процента за просроченный платеж, тем не менее есть риск того, что импортер окажется полностью неплатежеспособным.
Гарант подвергается так называемому суверенному рис -ку (риску страны). Снизить степень этого риска можно с помощью установления лимитов сумм на выдачу гарантий для каждой страны.
Риски форфейтера. С момента подтверждения согласия на проведение форфейтинговой операции и до момента получения средств форфейтер несет риски, различные на разных стадиях осуществления сделки.
Валютный риск. Если форфейтер предоставляет экспортеру опцион на период до подписания контракта, он несет риски неблагоприятного изменения процентных ставок, снизить которые можно при помощи форвардных валютных контрактов.
Различные риски возникают также в зависимости оттого способа, который форфейтер выбирает для финансирования своей покупки. В большинстве случаев форфейтер берет заем на финансирование своей сделки в той же валюте, в которой эта сделка заключена. Однако если, к примеру, он взял заем в немецких марках, а валютой контракта являются доллары США, он подвергается валютному риску. Но если форфейтер обеспечил совпадение сроков платежей по векселям и по своему долгу то валютный риск может быть хеджирован с помощью параллельных форвардных валютных контрактов. Если же указанные сроки не совпадают, то форфейтер хеджирует риск неблагоприятного движения курса валют лишь частично.
Риск несвоевременной оплаты векселей. С учетом вероятности данного риска форфейтер должен следить за тем, чтобы у него всегда было достаточно собственных средств для выполнения своих обязательств. При этом желательно, чтобы между сроками погашения собственных обязательств и оплатой векселей существовал небольшой разрыв (на случай несвоевременного поступления платежей по векселям).
Риск гаранта. Для управления риском неплатежеспособности гаранта форфейтеры обычно устанавливают лимиты на одного гаранта. При этом необходимо учитывать, является ли форфейтер подразделением банка, является ли гарант банком или иным институтом. То есть лимиты должны определяться с учетом риска всего института.
Суверенный риск. Форфейтер должен определить, в какой стране находится гарант. Например, Банк Англии имеет отделения во многих странах и отвечает по обязательствам всех своих отделений. Но если валюта, находящаяся в одном из заграничных отделений банка, не может быть переведена, возможности выставить иск головному банку ограничены. Не исключен и обратный вариант: заграничное отделение своевременно произвело платеж в головной банк для дальнейшего перечисления форфейтеру а тот по каким-либо причинам задержал платеж.
В некоторых странах страховые компании предоставляют полис, причем предоставляют лишь странам с невысокой степенью риска. Однако на определенном уровне страховка становится невыгодной для форфейтера. В общем форфейтеры редко пользуются услугами страховых компаний, но возможность обращения к ним при проведении форфейтинговых операций нужно иметь в виду.
Риск импортера и экспортера. Форфейтер обязательно изучает компетентность и кредитоспособность экспортера и импортера, а также целесообразность операции. Если форфейтер ранее уже имел дело с данными партнерами, то проверка не занимает много времени. Важно определить в каждом случае, что считать достаточной проверкой: анкету, разговор с управляющими банков экспортера и импортера, беседу с экспортером и т. д.