Печать

ЧАСТЬ 2 ФУНКЦИОНАЛЬНЫЕ ИНСТИТУТЫ БАНКОВСКОГО ПРАВА ТЕМА 6. БАНКОВСКАЯ ИНФОРМАЦИЯ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

Posted in Банковское право - О.М. Олейник Основы банковского права РФ

 

§ 1. ИНФОРМАЦИЯ КАК ОБЪЕКТ БАНКОВСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ И ЕЕ ПРАВОВОЙ РЕЖИМ

1. Осуществление банковских операций, ведение банковской деятельности, совершение конкретных банковских сделок в оп­ределенном плане представляет собой получение, переработку, хра­нение и использование информации, как правило, имеющей вы­сокую экономическую и иную ценность. Потребность в инфор­мации возникает у клиента уже при выборе банка, а у банка — при определении права клиента на обслуживание. Органы банковско­го надзора испытывают потребность в информации еще раньше: при регистрации банка.

Это порождает ряд вопросов, нуждающихся не только в тех­ническом, экономическом, но и в правовом разрешении: как по­лучить информацию, как ее проверить и оценить, как сохранить, как обосновать надежность и истинность информации и пр. По­скольку клиентам предоставлено право самостоятельно выбирать банки для обслуживания, то соответственно возникает вопрос, по каким критериям и принц ипам они это делают, что оказывается важным и значимым при выборе банка.

Ответы на эти вопросы могут оказаться простыми и сложны­ми одновременно. Внешняя простота ответов объясняется привыч­кой работы с информацией. Сложность же состоит в том, что боль­шая часть банковской информации или информации о банках в России провозглашена конфиденциальной, часть является недо­стоверной, а часть трудновоспринимаемой либо ненадлежащим об­разом обработанной. К тому же оказывается неясной и потребность в строго определенной информации.

Именно этими соображениями обусловлена постановка вопро­са о банковской информации, содержание и использование ко­торой недостаточно полно регулируются правовыми актами, и по­рой в значительной степени определяются не только руководите­лями  банков,   но  и  представителями  многочисленных  надзорных и контролирующих органов, исходя из своих представлений о долж­ном и допустимом. Яркой иллюстрацией сказанного является принятие в июне-июле 1997 г. Государственной Думой и Советом Федерации Федерального закона «О внесении дополнений в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», в со­ответствии с которым предполагалось предоставить право полу­чать банковскую информацию органам субъектов Российской Федерации в случаях, когда проводятся операции с использова­нием средств бюджета субъекта Российской Федерации, а также когда такая передача информации предусмотрена законодатель­ными актами субъекта Российской Федерации. Президент РФ 21 июля 1997 г. отклонил указанный Федеральный закон и при­знал нецелесообразной дальнейшую работу над ст. 26 ЗоБД. При этом в своем письме он совершенно справедливо отметил, что са­ма постановка вопроса о расширении круга государственных ор­ганов, имеющих право на получение сведений, составляющих банковскую тайну, за счет государственных органов субъектов Российской Федерации является неверной. Тем более нельзя до­пустить, чтобы этот вопрос решался в каждом субъекте Россий­ской Федерации отдельно.

2. Под банковской информацией можно понимать совокупность сведений, соотносимых со следующими параметрами банковской деятельности:

—     уставными документами и отчетностью банков за опреде­ленный период;

—     руководством   банка  и  его  организационно-правовой  фор­мой;

—  внешним обликом банка и его служащих;

—     видами  и  формами  банковского  обслуживания,   практику­емыми каждым конкретным банком;

—     условиями возмездности по  заключаемым  банком  догово­рам;

—   своевременностью и полнотой выполнения банком своих обя­зательств как кредитора;

—   количеством и составом клиентов данного банка;

—   операциями по счетам каждого клиента;

—   наличием корреспондентских связей банка;

—   технической оснащенностью банка и др.

Вряд ли возможно дать исчерпывающую классификацию ин­формации по объекту, с которым она соотносится. Но даже приведенный ряд позволяет легко заметить, что речь идет о совершен­но разной по своему правовому режиму информации. В одних слу­чаях эти сведения должны открыто публиковаться, например, балансы и отчеты, в других они не должны в принципе предостав­ляться никому, кроме самого клиента, например, сведения об опе­рациях по счетам. Кроме того, банк имеет право как любое юри­дическое лицо на определенную информацию о своей деятельно­сти, образующую его деловую репутацию, что является его неиму­щественным правом.

Целесообразно исходить из того, что под банковской инфор­мацией следует понимать любые сведения о банке и его деятель­ности, которые могут повлиять на принятие решения при выбо­ре банка для обслуживания. Из этого, возможно, не вполне удов­летворительного определения следует один существенный вывод: банковская информация должна иметь адресата, в качестве кото­рого выступают потенциальные клиенты или органы государства. При этом органы государства реализуют свою компетенцию в ин­тересах всего общества, а следовательно, в интересах неограничен­ного круга потенциальных банковских клиентов.

Существует совершенно неразработанная в российском пра­ве категория внутрибанковской информации, т.е. информации, со­бираемой и используемой внутри банковской системы. Как пра­вило, это сведения о клиенте банка, используемые им при пре­доставлении кредита или заключении иных договоров. Эти све­дения также являются банковской информацией, но ввиду отсут­ствия их специфического правового режима они далее будут рас­смотрены только применительно к конкретным банковским операциям, например, при принятии решения о предоставлении кредита.

3. С правовой точки зрения целесообразно вначале остановить­ся на той информации, которая в принципе образует имидж бан­ка, его деловую репутацию и является значимой при его выборе. Эти сведения рассматриваются в гражданско-правовой литерату­ре как средства индивидуализации юридического лица и резуль­татов его деятельности1 . Но дело в том, что на законодательном уровне понятие деловой репутации юридического лица не дает­ся.  Можно рассматривать в качестве  базового то понятие,  которое предлагается в гражданско-правовой литературе. Так, М.Н. Ма-леина считает, что деловая репутация — это набор качеств и оце­нок, с которыми их носитель ассоциируется в глазах своих кон­трагентов, клиентов, потребителей, коллег по работе, поклонни­ков (для шоу-бизнеса) и персонифицируется среди других профес­сионалов в этой области деятельности1 .

Применительно к банку это определение можно дополнить толь­ко двумя существенными элементами: первый — указание на то, что деловая репутация банка имеет свое формальное выражение и состоит в так называемых рейтингах, или оценках надежности, банка, а второй — ссылку на правовое назначение деловой репу­тации, или рейтинга, банка, т.е. указание на то, что данная ин­формация используется потенциальными клиентами при решении вопроса о заключении договоров.

Рейтинги банков уже хорошо известны банковской практике Российской Федерации. Рейтинговая система, которая складыва­ется в России, как пишут специалисты в этой области, похожа в основном на американскую2 . Центральный банк Российской Фе­дерации составляет официальный не подлежащий публикации рейтинг надежности по всем коммерческим банкам, используя че­тыре показателя. К ним относятся достаточность капитала, каче­ство кредитного портфеля, прибыльность и ликвидность ком­мерческого банка. Рейтинг Банка России должен служить пово­дом для применения мер реагирования при наличии к тому пра­вовых оснований.

В России существуют частные рейтинговые фирмы, которые, как подчеркивают специалисты, менее строго относятся к оцен­ке деловой репутации банка, а порой используют недостоверную информацию. Поэтому официальный рейтинг можно рассматри­вать только как основу будущего формирования рейтингового обслуживания банков. Разумеется, оно должно строиться на до­говорных основаниях при определенной степени доверия и про­верки.

Имидж банка, кроме рейтинговых показателей, образуют и иные показатели деятельности банка или формы ее проявления. Тра­диционно эти сведения делятся на две группы:  а) культура банковского обслуживания, которая состоит из информации об ин­терьере и экстерьере офисов банков, культуры банковского пер­сонала и соблюдения этических норм бизнеса; б) внекоммерчес-кая деятельность банка, включающая в себя проявления банка в сфере политики, социальной помощи, культуры, спорта, науки, искусства1.

Кроме того, при правовой оценке банковской информации нуж­но учитывать, что она может иметь разные правовые режимы в за­висимости от содержания и назначения использования. Среди та­ких правовых режимов необходимо рассмотреть как минимум следующие: режим открытой информации, режим служебной и ком­мерческой тайны и режим банковской тайны. На открытой ин­формации и банковской тайне следует остановиться детально, а применительно к коммерческой и служебной тайне достаточно иметь в виду общие правила ее закрепления и режима, содержащиеся в ст. 139 ГК РФ и постановлении Совета Министров Российской Фе­дерации от 5 декабря 1991 г. «О перечне сведений, которые не мо­гут составлять коммерческую тайну».


§
2. ОТКРЫТАЯ ИНФОРМАЦИЯ О БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ПОРЯДОК ЕЕ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ

1. Открытость банковской информации означает обязанность банка, с одной стороны, публиковать определенный круг сведе­ний, адресованных неопределенному числу лиц, а с другой — со­общать любому обратившемуся к банку лицу требуемые сведения.

При этом очень важно подчеркнуть, что эта открытая банков­ская информация должна быть таковой для неограниченного кру­га лиц. Дело в том, что в российской банковской практике очень часто предоставление информации связывается с заключаемыми договорами, т.е. информация предоставляется в процессе заклю­чения договора либо после его заключения. Это в принципе не­верно. В соответствии с требованиями закона определенный объ­ем банковской информации должен быть доступен неограничен­ному кругу лиц.

В данном случае понятие доступности должно включать в се­бя  как  возможность   получения  этой  информации  любым  желающим, так и ее форму. Это означает, что информация о банке должна изготавливаться в таких формах и такими способами, что­бы любое юридическое или физическое лицо могло ее получить, не связывая себя офертой на заключение договора. В зарубежной практике это, как правило, делается путем изготовления букле­тов, проспектов, практически предоставляемых в неограниченном количестве любым лицам, посетившим конторы банков. Рос­сийские банки только начинают предоставлять информацию в та­кой форме.

Доступность означает еще и форму изложения (или подачи) ин­формации. Разумеется, квалифицированный экономист или фи­нансист в состоянии проанализировать огромное количество бан­ковской информации независимо от того, каким образом она из­ложена. Обычные же граждане, а именно на них должна быть ори­ентирована банковская информация, вправе получать ее в макси­мально простой и доступной восприятию форме. В российском бан­ковском праве по этому поводу не содержится никаких предписаний. Следовательно, это поле для инициативы банков, которые, разрабатывая и совершенствуя формы подачи информа­ции, могут привлечь большее количество клиентов.

2. При осуществлении банковских операций кредитная орга­низация обязана по требованию физического или юридического лица предоставить лицензию на осуществление банковских опе­раций, информацию о своей финансовой отчетности (бухгалтер­ский баланс и отчет о прибылях и убытках) и аудиторское заклю­чение за предыдущий год, а также ежемесячные бухгалтерские ба­лансы за текущий год. За введение физических и юридических лиц в заблуждение путем непредоставления информации либо предо­ставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность.

Специальные правила по поводу открытой банковской инфор­мации установлены письмом Банка России от 4 августа 1995 г. № 183 «Об утверждении и введении в действие Положения о порядке рас­крытия информации о банках и других кредитных организациях — эмитентах ценных бумаг в Российской Федерации».

В соответствии с этим нормативным актом коммерческие банки и другие кредитные организации, публично размещающие эмитируемые ими ценные бумаги, осуществляют раскрытие ин­формации, содержащейся в регистрационных документах. Раскры­тие   данной   информации   является   одним   из   способов   защиты прав инвесторов, приобретающих ценные бумаги коммерческих банков и других кредитных организаций.

При этом в процессе раскрытия информации принимает уча­стие профессиональный субъект, именуемый распространителем, в качестве которого может выступать любое предприятие (орга­низация), осуществляющее распространение информации о цен­ных бумагах коммерческих банков и других кредитных организа­ций и эмитентах указанных ценных бумаг на основании догово­ра с Банком России. Договоры о распространении информации заключаются только с предприятиями и организациями, специа­лизирующимися в области распространения информации, прове­дения финансового анализа и инвестиционных консультаций.

Для рассмотрения Центральным банком Российской Федера­ции вопроса о целесообразности подписания договора о распро­странении информации распространитель представляет в Депар­тамент ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации нотариально заверенные копии регистрационных документов (Ус­тав и свидетельство о регистрации в качестве юридического ли­ца, лицензию на соответствующую деятельность) и заявление. Срок рассмотрения заявления ограничивается двумя рабочими не­делями. Результат рассмотрения заявления сообщается распрост­ранителю письменно.

Отказ в подписании договора о распространении информации допускается только в случае:

—    отсутствия в Уставе распространителя упоминания о спе­циализации  в  области  распространения  информации,   проведения
финансового анализа и инвестиционных консультаций;

—    нарушения формы заявления, в котором должны быть ука­заны   полное   официальное   наименование   организации,   род   дея­тельности организации  и  планируемые  способы  распространения информации, а также должен быть обозначен конкретный сотруд­ник, уполномоченный на выработку условий договора со  сторо­ны организации;

—    несогласия Банка России с  предложениями распространи­теля об особых условиях договора;

—          непредставления        всех        требуемых        документов.

3.   Под  раскрытием  информации  понимается  обеспечение  ее  до­ступности для всех заинтересованных в этом лиц независимо от целей получения этой информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение. Регистрационными документами в данном случае считаются все документы, представляемые в Централь­ный банк Российской Федерации коммерческими банками и дру­гими кредитными организациями для регистрации выпускаемых ими ценных бумаг: заявления и проспекты эмиссии акций и об­лигаций, отчеты об итогах выпуска акций и облигаций, а также годовые отчеты по ценным бумагам. Раскрытию подлежит вся ин­формация, содержащаяся в регистрационных документах, за ис­ключением бухгалтерских балансов по счетам второго порядка ком­мерческих банков и других кредитных организаций — закрытых акционерных обществ, не выпускавших других ценных бумаг, кроме акций.

Сбор информации, подлежащей раскрытию, осуществляют подразделения главных территориальных управлений (националь­ных банков) Банка России, регистрирующие ценные бумаги ком­мерческих банков и других кредитных организаций, и Департамент ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации.

Сбор информации осуществляется одновременно с приняти­ем регистрационных документов от коммерческих банков и дру­гих кредитных организаций. Регистрационные документы состав­ляются по единым формам с использованием программного обес­печения, разрабатываемого Департаментом ценных бумаг Цент­рального банка Российской Федерации, и поступают на бумаж­ных и магнитных носителях. При сдаче регистрационных докумен­тов в главные территориальные управления Банка России коммерческие банки и другие кредитные организации прилагают письменное подтверждение соответствия информации, содержа­щейся в бумажных регистрационных документах, информации, со­держащейся на магнитных носителях.

Информация с магнитных носителей, предоставленных ком­мерческими банками и другими кредитными организациями, пе­редается главными территориальными управлениями (националь­ными банками) Банка России в Департамент ценных бумаг Бан­ка России в трехдневный срок с даты регистрации регистрацион­ных документов с помощью электронной сети РЕМАРТ или иным способом, согласованным с Департаментом ценных бумаг Цент­рального банка Российской Федерации.

4. Дальнейшая передача информации осуществляется в следу­ющем порядке. Раскрываемая коммерческими банками и други­ми кредитными организациями информация без изменений пе­редается Департаментом  ценных бумаг  Центрального  банка Российской Федерации в виде электронных файлов распространите­лям, с которыми Банк России заключил соответствующие дого­воры. Договор о распространении информации составляется по фор­ме типового договора.

Предметом договора является передаваемая Банком России на неисключительной основе, бесплатно следующая информация:

—    проспекты эмиссии ценных бумаг акционерных коммерче­ских банков и других кредитных организаций, действующих в фор­ме открытых акционерных обществ (в полном объеме проспекта эмиссии);

—    проспекты эмиссии ценных бумаг акционерных коммерче­ских банков и других кредитных организаций, действующих в фор­ме закрытых акционерных обществ, если указанные банки или кре­дитные организации за время своей деятельности выпускали цен­ные бумаги, иные, чем акции (в полном объеме проспекта эмис­сии);

—    проспекты эмиссии акций акционерных коммерческих бан­ков и других кредитных организаций, действующих в форме за­крытых акционерных обществ  (в объеме  проспекта эмиссии), за исключением бухгалтерских балансов по счетам второго порядка;

—    заявления на регистрацию ценных бумаг акционерных ком­мерческих банков и других кредитных организаций (в полном объ­еме заявления);

—    отчеты об итогах выпуска ценных бумаг акционерных ком­мерческих банков и других кредитных организаций (в полном объ­еме отчета об итогах выпуска);

—    годовые отчеты по ценным бумагам акционерных коммер­ческих банков и других кредитных организаций, действующих в форме открытых акционерных обществ (в полном объеме годово­го отчета);

—    годовые отчеты по ценным бумагам акционерных коммер­ческих банков и других кредитных организаций, действующих в форме закрытых акционерных обществ, если указанные банки или кредитные   организации  за  время  своей  деятельности  выпускали ценные бумаги, иные, чем акции (в полном объеме годового от­чета);

—    годовые отчеты по ценным бумагам акционерных коммер­ческих банков и других кредитных организаций, действующих в фор­ме закрытых акционерных обществ (в объеме годового отчета), за исключением бухгалтерских балансов по счетам второго порядка.

Объем каждого из передаваемых документов устанавливается в соответствии с Инструкцией Центрального банка Российской Фе­дерации № 8 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг коммерческими банками на территории Российской Федерации». Документы передаются Банком России после их государственной регистрации в установленном порядке в виде текстовых файлов. Банк России гарантирует, что информация, содержащаяся в ука­занных файлах, не подвергалась изменениям после государст­венной регистрации соответствующих документов. Частота пере­дачи документов составляет один раз в месяц.

Банк России не несет никакой ответственности за несоответ­ствие действительности информации, включенной в проспекты эмис­сии, заявления, отчеты об итогах выпуска и годовые отчеты по цен­ным бумагам, переданные коммерческими банками и другими кре­дитными организациями Банку России. Ответственность за досто­верность данных, переданных Банку России, несет банк или дру­гое кредитное учреждение — эмитент ценных бумаг; Банк России обеспечивает только полную передачу информации, включенной в раскрываемый документ.

Распространитель обязуется обеспечить свободный и равный доступ инвесторов к информации, полученной из Банка России выбранным им способом. Плата за получение информации конеч­ными пользователями не должна превышать накладных расходов за ее распространение. Распространитель гарантирует, что он не изменяет содержание информации, полученной из Банка России, при передаче ее конечным пользователям.

Договор о распространении информации не предусматривает каких-либо взаимных расчетов. Следовательно, оплата услуг по рас­пространению банковской информации ложится на ее пользова­теля, т.е. потенциального инвестора, что вряд ли можно считать оптимальным распределением имущественного бремени.

Договор на распространение информации считается консен-суальным и срочным, поскольку, как правило, заключается на один год, по истечении указанного срока он прекращается.

5. Контроль за исполнением распространителем его обязательств по договору осуществляет Департамент ценных бумаг Банка Рос­сии. Формы и методы контроля избираются Банком России. Рас­пространитель обязуется предоставлять Банку России любую ин­формацию, связанную с исполнением договора. Запрос на подоб­ную информацию может быть сделан в любой форме.

Банк России вправе в любой момент в одностороннем поряд­ке без уплаты каких-либо штрафных санкций прекратить выпол­нение своих обязательств, если в ходе проверки будет установле­но нарушение распространителем его обязательств.

Банк России собирает данные о частоте и способах получения информации о ценных бумагах коммерческих банков и других кре­дитных организаций и эмитентах указанных ценных бумаг конеч­ными пользователями. Каждый распространитель в срок до 15 чис­ла каждого первого месяца квартала представляет в Департамент ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации следу­ющие данные за предшествующий квартал:

—   число абонентов, пользующихся каждым из способов полу­чения информации;

—     объем   информации   (количество   документов),   полученной абонентами каждым способом;

—     количество разовых запросов по каждому из способов пе­редачи информации;

—     объем   информации   (количество   документов),   полученной разовыми пользователями  каждым  из  способов  передачи инфор­мации;

—     распределение   информации,   полученной   всеми   пользова­телями,   по   видам   эмиссионных   документов   (если   способ   рас­пространения информации позволяет вести такой учет).

В зависимости от способов передачи информации Банк Рос­сии по согласованию с распространителем может требовать пред­ставления иных данных о раскрытии информации.

Обязательства распространителя о представлении Банку Рос­сии данных по раскрытию информации включаются в договор о распространении информации.

Распространители представляют Банку России информацию, связанную с выполнением договоров, по его запросу. В случае не­выполнения или ненадлежащего выполнения договора о распро­странении информации Банк России вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор, оставляя за собой право любым способом информировать общественность о нарушении распро­странителем условий договора. Повторное заключение договора с распространителями, с которыми он был расторгнут, произво­дится на общих основаниях.

 


§ 3. ПОНЯТИЕ РЕЖИМА БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1. Вопросы правового регулирования общественных отноше­ний по поводу использования и распространения информации в целом и отдельных ее видов в частности в последнее время за­нимают одно из значительных мест в юридической литературе. Среди них, несомненно, много внимания уделяется проблемам правового регулирования банковской тайны, реализации разны­ми субъектами действующих правовых норм. Даже беглый обзор публикаций в правовой литературе и в прессе позволяет конста­тировать, что на эту проблему, как и на ряд других, в настоящее время сложились две полярные точки зрения, отражающие, как правило, профессиональную принадлежность и идеологию их ав­торов .

Думается, что проблема банковской тайны должна рассматри­ваться исходя из некоторых общих положений, которые, очевид­но, следует оговорить в самом начале и иметь в виду в процессе изложения дальнейших положений. Эти положения состоят в следующем:

—   понятие  банковской тайны является одним  из  видов пра­вовых   режимов    информации,    обладающей ограниченным до­ступом;

—  этот режим соотносится с такими режимами, как режим ком­мерческой,    религиозной,    медицинской,    следственной   и   судеб­ной тайны;

—    подчиняясь   общим   правилам,   режим   банковской   тайны обладает   специальными   правилами   и   процедурами,   регламенти­рованными на законодательном уровне.

Кроме того, необходимо иметь в виду характер складывающих­ся правоотношений по поводу банковской тайны. Это необходи­мо для того, чтобы найти адекватные правовые нормы, реализа­ция которых приведет к желаемому состоянию правового регули­рования. Эти правоотношения совершенно разного типа. Как весьма удачно подчеркивают американские специалисты по бан­ковскому праву, есть «три вида правоотношений: между банком и клиентом, между клиентом и правительством и между правительством   и   банком.   Эти   отношения   регулируются   совокупностью норм конституции и общего права...» .

2.        В российском банковском праве, как известно, институт бан­ковской  тайны  рассматривается   как  элемент  договорных  право­отношений между банком и клиентом в связи с открытием бан­ковского счета (ст.  857 ГК РФ). Думается, это неверно, посколь­ку   банковская   тайна   представляет   собой   компромисс   частных интересов и потребностей банка и клиента с публичной необхо­димостью  обеспечения  прозрачности  или  открытости  банковской или  иной предпринимательской деятельности.   Именно  необходи­мость учета последних соображений привела к тому, что в новой редакции ЗоБД появилась ст.  8 относительно предоставления ин­формации  о  деятельности  кредитной  организации,   но  пока  еще отсутствует упоминание  об  обязанности по  информационной за­щите самих банков, о чем речь пойдет ниже. В любом случае толь­ко с позиций частных интересов, а именно они охраняются граж­данским  законодательством,    регламентировать    режим    банков­ ской тайны невозможно.

3.        Сказанное позволяет сделать вывод о том, что банковская тайна — это особый правовой режим, не сводимый ни к одному
ранее  известному  правовому режиму  информации.   Было  бы  не­ правильно  считать   банковскую  тайну  разновидностью  коммерче­ской тайны, поскольку уровень отнесения тех или иных сведений к тайне и правовое оформление этого действия совершенно раз­ные2 . Коммерческой тайной считаются любые сведения, за исклю­чением  тех,   которые  запрещено  относить  к  коммерческим ,  оп­ределенные в качестве таковых самим субъектом, например, пред­принимателем или коммерческим юридическим лицом.  Это озна­чает,   что   объем   сведений,   составляющих   коммерческую   тайну каждого предпринимателя, будет разным. Более того, если реше­ние об отнесении тех или иных сведений не принято, то режим коммерческой тайны  автоматически  не   возникает.   Это  означает, что коммерческая тайна предполагает специальное оформление на уровне локальных актов. В частности, обычно сами хозяйствую­щие субъекты принимают три акта: о перечне сведений, состав­ляющих коммерческую тайну; о порядке ознакомления с этими сведениями и о круге лиц, имеющих право знакомиться с назван­ными сведениями.

В отличие от этого банковская тайна не требует специально­го оформления локальными актами, а круг ее сведений опреде­лен законом и является одинаковым для любых банков, их кли­ентов и корреспондентов. Круг лиц, имеющих право получать све­дения, составляющие банковскую тайну, также устанавливается за­коном и расширительному толкованию не подлежит. Никаким дру­гим лицам без согласия клиента банковские сведения переда­ваться не должны.

Кроме того, нужно отметить, что термины «коммерческая» и «банковская» употребляются законодателем как самостоятельные и в иных отраслях права, в частности, в уголовном законодатель­стве. Уголовный кодекс РФ, вступивший в действие с 1 января 1997 г., установил в ст. 183 ответственность за незаконное получение и раз­глашение сведений, составляющих коммерческую и банковскую тайну. Бели бы банковская тайна была разновидностью коммер­ческой, то давать такую формулировку не было бы никакой не­обходимости, поскольку коммерческая тайна охватывала бы и банковскую.


 

§ 4. СИСТЕМА ПРАВОВЫХ АКТОВ, РЕГУЛИРУЮЩИХ ПРАВООТНОШЕНИЯ ПО ПОВОДУ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1. Система актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны, как это нетрудно заметить в настоящее вре­мя, выглядит довольно сложно. В ней отчетливо можно выделить несколько уровней. Первый составят федеральные законы, кото­рые создают основу правового регулирования. Здесь прежде все­го должны быть названы ст. 26 Закона о банках и банковской де­ятельности и ст. 857 ГК РФ.

Статья 26 ЗоБД установила, что кредитная организация. Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах сво­их клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной орга­низации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоре­чит Федеральному закону. Справки по операциям и счетам юри­дических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кре­дитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (су­дьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государ­ственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных за­конодательными актами об их деятельности, а при наличии со­гласия прокурора — органам предварительного следствия по де­лам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кре­дитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, на­ходящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещатель­ном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчи­ков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.

Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отче­тов кредитных организаций, полученные им в результате испол­нения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за ис­ключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Ау­диторские организации не вправе раскрывать третьим лицам све­дения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных феде­ральными законами. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, вклю­чая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном Федеральным законом.

Эти статьи ЗоБД и ГК РФ появились практически одновремен­но и, надо полагать, разрабатывались параллельно, но, как это ча­сто бывает в российском законодательстве, без какой-либо коор­динации усилий обоих разработчиков. В итоге существуют две статьи, соотносимые с одинаковым кругом правоотношений, дающие разную редакцию содержания банковской тайны. Для их приме­нения целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм. Поскольку ст. 26 является специ­альной, что, как уже говорилось, не вполне обоснованно, то сле­дует все же руководствоваться требованиями этой статьи.

2. Далее следует иметь в виду, что на этом же уровне сущест­вует значительный массив законодательных предписаний, кото­рые предоставляют право отдельным государственным органам, на­чиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую банковскую тайну. При этом важно помнить, что эти законода­тельные решения приняты до введения в действие новой редак­ции ЗоБД и должны применяться только в тех случаях, когда они не противоречат банковскому закону.

В этом массиве нужно прежде всего обратиться к налоговому законодательству, поскольку предоставление сведений налоговым службам является для банков наиболее распространенным дейст­вием. К названным нормативным актам относятся: Закон об осно­вах налоговой системы в Российской Федерации, ст. 15 которого обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предпри­ятия представлять соответствующим налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков — кли­ентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

Статья 7 (п. 3 и 7) Закона РСФСР о государственной налого­вой службе регулирует правоотношения, связанные с получени­ем этими государственными органами от хозяйствующих субъек­тов документов, необходимых для правильного налогообложе­ния. Поскольку банки также являются хозяйствующими субъек­тами, то эти обязанности распространяются и на них. При этом документы, свидетельствующие о занижении прибыли или сокры­тии объектов налогообложения, могут изыматься (п. 7).

Закон РФ о федеральных органах налоговой полиции предо­ставляет им право получать безвозмездно от министерств, ве­домств, а также предприятий, учреждений и организаций незави­симо от форм собственности, физических лиц информацию, не­обходимую для исполнения возложенных на федеральные орга­ны налоговой полиции обязанностей, за исключением случаев, ког­да законом установлен специальный порядок получения такой ин­формации.

Отдельную группу законодательных актов составляют законы, регулирующие право правоохранительных органов получать у банков информацию. Сюда относятся прежде всего Закон о про­куратуре Российской Федерации и Закон Российской Федерации о милиции. Кроме того, процессуальное законодательство (ГПК, АПК и УПК), равно как и Закон о судоустройстве, дает право за­прашивать и получать у банков информацию судебным органам. Право на запрос нотариуса регулируется Основами законодатель­ства Российской Федерации о нотариате.

Отдельно следует упомянуть Закон о счетной палате и Вре­менное положение об аудиторской деятельности в Российской Фе­дерации. Следует назвать также Таможенный кодекс РФ (ст. 336) и Положение о Государственном таможенном комитете Россий­ской Федерации, в соответствии с которыми право запроса бан­ковской информации предоставлено должностным лицам ГТК РФ.

Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности, связанные с банковской тайной, не является стабильным и мо­жет быть дополнен. Правовое же значение этих законов состоит в том, что они, во-первых, определяют право определенных ор­ганов и организаций запрашивать банковскую информацию; во-вторых, о чем часто забывают или на что часто не обращают внимания, эти правовые акты устанавливают компетенцию того или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно ин­формацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанав­ливают, правда далеко не всегда, меры ответственности за несо­блюдение требований о предоставлении информации.

Следовательно, при анализе любого требования о предостав­лении информации, составляющей банковскую тайну, должны приниматься во внимание законодательные обоснования такого за­проса.

3. Но названными законодательными актами не исчерпывает­ся правовое регулирование складывающихся в рассматриваемой сфере правоотношений. Подзаконный уровень образуют норма­тивные акты, принятые в развитие этих законов и в соответствии с ними. Эти нормативные акты могут быть классифицированы по характеру действия. Одни из таких актов устанавливают особен­ности реализации права на банковскую тайну в отдельных случа­ях, т.е. они имеют как бы зональную сферу действия. Среди та­ких актов необходимо назвать, отмененный 14 июля 1997 г. Указ Президента Российской Федерации о  борьбе  с  бандитизмом,  который no-существу снимал запрет на банковскую тайну для про­ведения соответствующих оперативных действий. Назвать этот нор­мативный акт необходимо лишь для того, чтобы оценить его от­рицательно и более не вводить подобных предписаний. Как в мо­мент принятия Указа Президента РФ от 14 июня 1994 г. «О не­отложных мерах по защите населения от бандитизма и иных про­явлений организованной преступности», так и в дальнейшем он противоречил Закону о банках и банковской деятельности, в ча­стности статье о банковской тайне, которая содержала в себе ис­черпывающий перечень оснований предоставления банковской ин­формации и органов, которые могут ее получать.

К подзаконным нормативным актам нужно отнести те акты, которые приняты в развитие названных законов и несут в себе нор­мативные предписания о процедуре и документообороте по по­воду предоставления банковской информации. Такие акты при­няты не во всех сферах, и в качестве примера можно рассмотреть только письмо Министерства финансов Российской Федерации от 17 января 1994 г. «О порядке представления сведений в налого­вые органы» . Это письмо устанавливает основания, форму запро­са банковской информации, компетентных для этого должност­ных лиц и дает исчерпывающий объем сведений, которые могут быть запрошены.

4. Кроме названных нормативных актов, следует также упомя­нуть об отдельных положениях нормативных актов, регулирующих порядок производства банковских операций, включающих в се­бя установление обязанности банка сообщать информацию об этих операциях органам государственного управления. Так, Указ Пре­зидента № 1006 от 24 мая 1994 г. установил обязанность банка со­общать налоговым органам о всех открытых счетах независимо от режима счета. Этот же Указ Президента установил обязанность бан­ков сообщать налоговым органам информацию об операциях по счету, если их сумма превышает в эквиваленте 10 тыс. долларов. Правомерность этих указов не поддается однозначной оценке. В тех случаях, когда указ опирается на закон, его в принципе сле­дует считать соответствующим закону, но необходимо проверять, не вышел ли он за пределы, установленные законом, что случа­ется весьма часто даже в самих указах, не говоря уже о ведомст­венных актах, принятых в их исполнение. В иных случаях, например, в случае запроса об установлении предельной величины опе­раций, такой указ не имеет под собой нормативной базы, и его следует считать незаконным. Попутно отметим, что в силу неко­торой автономности банковской деятельности банки, как прави­ло, такие не соответствующие закону запреты не выполняют, что следует признать совершенно правильным.

Тактика банковского поведения в этом случае может быть очень простой: не соответствующий закону нормативный акт не исполняется, а в случае обнаружения такого неисполнения госу­дарственными органами и наложения штрафа на банк постанов­ление о штрафе оспаривается в арбитражном порядке.


 

§ 5. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1. Содержание банковской тайны — один из двух основных во­просов рассматриваемого института. Он предполагает однозначное и четкое определение круга сведений, подлежащих охране. Но, ока­зывается, дать такое определение достаточно сложно. Если обра­титься к тексту вышеназванных норм, устанавливающих этот круг сведений, то можно обнаружить, что формулировка ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности дает широкую по сравнению со ст. 857 ГК РФ формулировку банковской тайны. ГК РФ назы­вает три вида сведений: а) сведения о банковском счете и банков­ском вкладе; б) сведения об операциях по счету; в) сведения о кли­енте1 . В дополнение к названным сведениям ст. 26 Закона о бан­ках и банковской деятельности относит к банковской тайне и любые иные сведения, установленные кредитной организацией и соотносимые с ее клиентами. Можно утверждать, что вторая ре­дакция является более адекватной, так как дает широкое толкова­ние понятию «банковская тайна», что соответствует банковской прак­тике во многих странах. Так, немецкие юристы указывают «Die Bank... zur Verschwiegenheit uber die kundenbezogenen Tatsachen und Wertungen verpflchtet, von denen sie Kenntnis eriangt»2.

Примерно таким же образом определяют содержание банков­ской тайны французские юристы. Они отмечают, что «банкир обя­зан a priori держать в секрете всю частную информацию, доверен­ную ему клиентами или даже третьими лицами или полученную им в своей профессиональной деятельности» .

2. Следовательно, можно утверждать, что и российское зако­нодательство вслед за мировой практикой перешло к широкому определению банковской тайны, охватывающему любые сведения о клиентах и корреспондентах, полученные банком в ходе банков­ской деятельности. Именно банковская деятельность, осуществ­ляемая профессионально, является критерием для определения ха­рактера сведений, составляющих банковскую тайну. Если даже банк в ходе предоставления, например кредита, получит какие-либо све­дения о состоянии здоровья клиента или его семейном положе­нии, эти сведения, а не только операции, произведенные для выдачи кредита, также должны быть включены в банковскую тайну. Точно так же, если для технико-экономического обосно­вания потребности в кредите и способности его возвратить будут представлены сведения о технологии, заключенных договорах между клиентом банка и его контрагентом, вся эта информация должна быть включена в банковскую тайну.

 

§ 6. СУБЪЕКТЫ, ИМЕЮЩИЕ ПРАВО ЗНАКОМИТЬСЯ С БАНКОВСКОЙ ТАЙНОЙ

1. Определение круга субъектов, имеющих право знакомить­ся со сведениями, составляющими банковскую тайну, необходи­мо с позиций банковского права обсуждать при одном условии. Закон должен определять круг таких субъектов на тот случай, ес­ли сведения предоставляются без согласия клиента банка и не са­мому клиенту. Правило о свободе клиента распоряжаться свои­ми средствами распространяется и на информацию о банков­ских операциях, а это означает, что клиент может предоставить любому лицу право получать сведения о своей финансовой дея­тельности. Клиент может также по договору с банком и средст­вами массовой информации установить правило о публикации каких-то сведений о своих операциях, рассчитывая на повышение к себе доверия вследствие открытости информации. Это дело клиента.

В данном же случае речь идет о совсем иной ситуации, в ко­торой информация о клиенте предоставляется без его согласия. В этом смысле определение круга субъектов, имеющих право на по­лучение банковской информации, имеет два аспекта.

Первый можно назвать внутренним, поскольку он включает в себя установление возможности обмениваться этой информа­цией внутри банковской системы, например, между разными банками по поводу кредитоспособности клиента. В этом аспек­те в российском банковском праве даже обсуждался вопрос о со­здании центра или иного организационного межбанковского об­разования, занимающегося сбором, обработкой и передачей ин­формации о неплатежеспособных клиентах банков, о непога­шенных банковских кредитах и т.п. Но эти высказываемые уст­но соображения до настоящего времени разбивались о режим бан­ковской тайны, и создавалась, казалось бы, неразрешимая ситуация.

В действительности она не является таковой, и доказатель­ством тому могут служить многочисленные публикации об опы­те в этой сфере других стран. Французские юристы, ссылаясь на наличие профессиональной тайны, режим которой охватывает всех участников банковской системы, указывают на вполне обоснованное существование при Банке Франции центральной службы рисков, картотеки неоплаченных чеков и картотеки от­казов от уплаты. Эти картотеки созданы в силу прямого указа­ния закона самим Банком Франции, который располагает сред­ствами обработки информации и гарантирует ее точность и конфиденциальность. Кроме того, контроль за этими картоте­ками осуществляется Комиссией по свободе компьютерной ин­формации. Сведения, включенные в картотеку, доступны про­фессионалам1.

Информация о существовании аналогичных внутрибанковских служб в других странах публиковалась в российской печати. Так, германское агентство «Кредитформ» накапливает и предоставляет за определенную плату информацию о мелких и средних предпри­ятиях, производит оценку платежного поведения как самих предприятии, так и их клиентов. Американская фирма «Дан энд Брэд-стрит» собирает более миллиона финансовых отчетов с целью пе­редачи банкам и другим коммерческим структурам информации о ключевых показателях эффективности, прибыльности и платеже­способности предприятий за последние четыре года. Наряду с ком­мерческими структурами, занимающимися работой с банковской информацией, существуют и государственные официальные служ­бы, обладающие такой информацией в силу своего статуса1.

Косвенным свидетельством проникновения в российское за­конодательство аналогичных подходов служит указание ст. 26 ЗоБД о том, что правило о неразглашении банковской тайны распространяется и на Банк России, и на аудиторские организа­ции. Можно утверждать, что таким образом положено начало формированию профессионального круга оборота банковской информации, при этом в профессионалы попадают не только банковские организации, но и аудиторские.

Создание на этой нормативной базе информационных цент­ров, аккумулирующих информацию о клиентах банков и самих бан­ках, с одной стороны, не будет нарушать режим банковской тай­ны, поскольку информация останется внутри банковской систе­мы, а с другой — оно явилось бы организационной гарантией функ­ционирования денежного рынка, обеспечивая интересы как бан­ков, так и заемщиков при выборе банка. Очевидно, самим созда­нием центров должен заниматься Банк России, который по своей компетенции должен осуществлять функции центра банковской системы и предпринимать меры, обеспечивающие ее стабиль­ность и надежность.

2. Второй аспект определения круга субъектов, имеющих пра­во получать банковскую информацию, предполагает выход за пре­делы банковской и профессиональной систем и предоставление пра­ва отдельным субъектам получать банковскую информацию о со­стоянии дел клиентов банка без их согласия. В этом смысле не­обходимо иметь в виду, что ст. 26 ЗоБД устанавливает исключи­тельный перечень субъектов, имеющих право на получение инфор­мации, и этот перечень не подлежит расширительному толкованию.

Следовательно, с правовых позиций в этом плане можно об­суждать только два вопроса: а) об оптимальности определения это­го круга и возможном его сужении или расширении; б) о тех должностных лицах, к компетенции которых отнесено принятие реше­ния о запросе банковской информации.

Первая проблема, с которой приходится сталкиваться при об­суждении вопроса о круге субъектов, — это проблема соотноше­ния банковского законодательства и иных законодательных актов. Статья 26 ЗоБД называет таких субъектов применительно к двум группам клиентов банка — юридическим лицам и гражданам, ведущим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; физическим лицам.

Применительно к физическим лицам правом на получение бан­ковской информации обладают только два субъекта:

—    суды по делам, находящимся в их производстве; это могут быть как уголовные, так и гражданские дела, равно как и дела об особом производстве;

—    органы предварительного расследования по делам, находя­щимся в их производстве (с санкции прокурора).

В отношении предпринимателей вне зависимости от формы предпринимательской деятельности банковская информация пре­доставляется значительно большему кругу субъектов:

—   судам и арбитражам (судьям);

—   Счетной палате Российской Федерации;

—   органам государственной налоговой службы и налоговой по­лиции;

—   таможенным органам;

—   с санкции прокурора — органам предварительного рассле­дования.

Вне поля регулирования ст. 26 остались органы милиции, ко­торым для выполнения возложенных на них обязанностей при на­личии данных о влекущем уголовную или административную от­ветственность нарушении законодательства, регулирующего фи­нансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую де­ятельность, предоставлено право изымать необходимые докумен­ты на материальные ценности, денежные средства, кредитные и финансовые операции (п. 25 ст. 11 Закона о милиции). В этой свя­зи необходимо отметить следующее: если милиция действует как орган предварительного расследования, то она с санкции проку­рора такую информацию получать может; если же речь идет об иных процессуальных или оперативных действиях милиции, то, ввиду несоответствия этого общего права специальному запрету (ст. 26 ЗоБД) такого права у нее нет.


§ 7. ПОРЯДОК ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ СВЕДЕНИЙ БАНКАМИ

1. Предоставление банками сведений должностным лицам ор­ганов государственной власти и управления должно осуществлять­ся по определенным правилам, существование которых охваты­вается понятием «порядок предоставления сведений». Этот поря­док состоит из правовых норм, регулирующих четыре направле­ния правоотношений между банками и органами государства:

а)   нормы, устанавливающие  материально-правовые  и процес­суальные основания для направления запроса в банк;

б)   нормы,  определяющие  круг должностных лиц,  уполномо­ченных от имени того или иного органа совершать этот запрос;

в) нормы, предъявляющие требования к форме запроса;

г)  нормы о сроках и форме ответа банка.

В практике банковской деятельности очень часто встречают­ся случаи, когда к банкам обращаются должностные лица или ра­ботники органов власти и управления, в том числе правоохрани­тельных органов, с требованием предоставить те или иные сведе­ния о банковских операциях клиентов, состоянии финансов бан­ка и другие. Далеко не всегда такие требования правомерны и опи­раются на предусмотренные законом основания.

Для выработки позиции банка в этих ситуациях целесообраз­но иметь в виду следующее:

К компетенции некоторых органов государственной власти и управления отнесено право требовать информацию у разных хо­зяйствующих субъектов, в том числе и у банков. Но информация о деятельности банка по счетам клиентов имеет дополнительную защиту в виде банковской тайны, что означает, что такие сведе­ния могут передаваться правоохранительным органам только при возбуждении уголовного дела, вынесении приговора или судебно­го решения либо ином решении, свидетельствующем о нахожде­нии дела в производстве данного органа.

В целом обязанность предоставить какую-либо информацию о банковских операциях и состоянии дел банка может возникнуть только в тех случаях, когда соблюдены следующие условия:

а)  характер информации имеет прямое отношение к осуществ­лению функций данного органа;

б)    требование    предъявлено   уполномоченным    должностным лицом, а не любым работником данного органа;

в)  для предъявления требования существуют установленные за­коном материально-правовые основания;

г)    соблюдены   процедура   и   процессуально-правовые   нормы реализации такого требования.

2. Проиллюстрируем сказанное примером, когда требуется применение разных законодательных актов. Так, прокурор в про­цессе проверки, проводимой по основаниям, указанным в п. 2 ст. 20 Закона о прокуратуре, имеет право:

—    по предъявлении служебного удостоверения беспрепятствен­но входить на территорию и в помещения предприятий, учреж­дений и организаций, иметь доступ к их документам и материа­лам,   проверять   исполнение   законов   в   связи   с   заявлениями   и иными сведениями о факте правонарушений;

—    требовать от руководителей и других должностных лиц пре­доставления   необходимых   документов,   материалов,   статистичес­ких и иных сведений, выделения специалистов для выяснения воз­никших вопросов.

Эта формулировка, казалось бы, дает прокурору основания за­прашивать информацию у банка в ходе проведения общенадзор­ных проверок, но в действительности это совсем не так. Статья 26 ЗоБД дает такое право органам предварительного расследова­ния только по делам, находящимся в их производстве.. Следова­тельно, сначала нужно возбудить уголовное дело и только после этого запрашивать информацию у банка.

Такая позиция очень часто встречает возражения. Но нельзя не видеть, что правовое регулирование уголовно-процессуальных отношений состоит в установлении достаточности оснований для разных правовых действий. Законодательство и практика после­довательно реализуют принцип, состоящий в постепенном увели­чении доказательственной базы применительно к разным этапам уголовного процесса. Совершенно понятно, что на этапе воз­буждения уголовного дела совокупность имеющихся в распоряже­нии правоохранительных органов доказательств совершенно иная, чем на этапе предъявления обвинения, не говоря уже о вынесе­нии приговора. Следовательно, постановка вопроса о возбужде­нии уголовного дела не означает, что в распоряжении лица, при­нимающего решения, должны быть все необходимые доказатель­ства факта совершения преступления. В силу ст. 109 УПК РФ воз­буждение уголовного дела возможно по любым материалам, да­ющим основания считать, что было совершенно преступление. Применительно к рассматриваемой сфере такими материалами могут быть заявления и объяснения должностных лиц предприятий и ор­ганизаций, их платежные документы, подтверждающие направле­ние денег на расчетный счет. Понятно, что эти документы пред­ставляются заинтересованными в возбуждении уголовного дела ор­ганизациями по собственной инициативе и являются достаточны­ми для этого процессуального действия. Получение же информа­ции из банка возможно только после вынесения постановления о возбуждении уголовного дела. Иными словами, банковскую информацию нельзя использовать как оперативные или иные данные, служащие основанием для уголовного преследования.

Нередко должностные лица и работники органов власти и управления, в том числе и правоохранительных органов, выходят за пределы указанных ограничений, в силу чего их требования сле­дует считать незаконными и не исполнять. Подтверждением яв­ляется пример из практики Кизелевского филиала акционерно­го банка «Западуралбанк». К этому банку прокурор предъявил тре­бование представить сведения о кредитах, выданных банком дей­ствующим в районе кооперативам. Банк отказался это сделать, со­славшись на то, что условиями договора и ст. 25 Закона о банках и банковской деятельности (в старой редакции на момент спора) предусмотрено, что такие сведения могут представляться только в случаях возбуждения уголовного дела. Прокурор обратился в суд с иском о признании незаконными действий коммерческого бан­ка. Народный суд удовлетворил иск прокурора, но по кассацион­ной жалобе коммерческого банка это решение было отменено в связи с тем, что запрос прокурора носил общий характер, а дело производством прекращено по ст. 219 ГПК РФ как не подлежа­щее рассмотрению в суде.

3. Порядок представления банками банковских справок мож­но также хорошо проиллюстрировать на примере, показывающем наиболее полное правовое регулирование, — порядке представле­ния информации налоговым органам. В этом порядке четко вы­деляются две инициативы передачи информации — собственная инициатива банка и требование налоговых органов.

По собственной инициативе банки передают налоговым орга­нам сведения об открытых налогоплательщику счетах в пяти­дневный срок с момента их открытия. Поскольку одним из усло­вий открытия счетов является постановка клиента на учет в ор­ганах Государственной налоговой службы, то здесь можно обсуждать только вопрос о форме такого сообщения и видах открыва­емых счетов. Решать этот вопрос нужно с учетом того, что банк должен проявить разумную предусмотрительность и иметь дока­зательства выполнения своей обязанности, т.е. он должен соот­ветствующую часть справки налогового органа о постановке на учет отправить не через самого клиента, как это иногда делается, а за­казной почтой с уведомлением о вручении. В противном случае при проверке банку будет очень трудно доказать, что он не нару­шил установленное требование.

В отношении видов счетов, о которых передается информация, проблема несколько сложнее и в настоящее время не имеет од­нозначного решения. С позиций наличия обязанности информи­ровать налоговые органы об открытии счета все счета должны быть разделены на три группы:

—   счета, информацию о которых необходимо представлять нало­говым органам совершенно бесспорно, — это расчетные и текущие
счета и те, что именуются в банковской практике счетами клиентов;

—   счета, по поводу открытия которых информацию передавать не   нужно.   Это   счета  по  учету   просроченных  кредитов,  другие
аналогичные   внутрибанковские   счета,   открытие   которых   произ­водится банком без участия налогоплательщика, а также при при­обретении налогоплательщиками других обязательств  банков,  на­пример, при покупке векселей и депозитных сертификатов ;

—    счета,   информацию  о  которых  в   соответствии  с   Указом Президента   Российской    Федерации    представлять    нужно,    хотя
они являются внутрибанковскими счетами, открываемыми без уча­стия налогоплательщика.   Это  ссудные  и спецссудные  счета,  ин­формационный режим которых оценить достаточно сложно.

Кроме того, банк должен по собственной инициативе по ис­течении отчетного года не позднее 1 марта следующего года напра­вить в налоговые органы сведения о закрытии или изменении рас­четных (текущих), ссудных и других счетов юридических лиц и иных организаций с указанием их полного наименования, почтового (юри­дического) адреса, номера и даты закрытия или изменения счетов.

Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. дал основание  налоговым  службам расширить  сферу  инициативного представления информации по счетам. Письмом ЦБ РФ и ГНС РФ от 18 марта 1997 г. «О направлении информации нало­говым органам при изменении номера банковского счета» уста­новлена обязанность банков не позднее следующего дня известить налоговые органы об изменении номеров счетов клиентов в свя­зи с переходом на новые девятизначные банковские коды или в связи с внедрением электронных технологий.

По требованию налоговых органов в банке может быть запро­шена более широкая информация. Налоговые органы также раз в год по истечении отчетного года могут дополнительно запросить в банке следующие сведения:

—   о наличии и движении средств на расчетных (текущих), ссуд­ных, валютных и других счетах с указанием юридических лиц и иных организаций — отправителей и получателей этих средств;

—   о движении наличных средств и лимите кассовой наличности;

—   выписки из лицевых счетов клиентов;

—    о перечислении налогов и других обязательных платежей в соответствующие бюджеты и во внебюджетные фонды;

—    о полученных кредитах и уплаченных процентах по видам предоставленных кредитов, в том числе просроченных.

Этот перечень не представляется оптимальным хотя бы пото­му, что в данном случае требование адресовано банку, а не само­му налогоплательщику. Для организации государственного кон­троля следовало бы разделить эти сведения на предоставляемые банком и получаемые непосредственно от клиента. При этом банк должен был бы представлять только информацию об упла­ченных налогах и иных обязательных платежах.

Так или иначе, запрос налоговых органов должен иметь пись­менную форму, причем подписывать его может только руководи­тель или заместитель руководителя налогового органа, а не инспек­тор и кто-либо другой. Получив указанный запрос, банк обязан в 15-дневный срок с момента его вручения представить указан­ные в нем сведения.


§ 8. БАНКОВСКАЯ ТАЙНА В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

1. При обращении взыскания на имущество должника или лик­видации должника иногда оказывается, что это имущество нахо­дится за пределами России. Если речь идет только о денежных средствах, то следует говорить о получении банковских справок или банковской информации о счетах должников и обращении взы­скания на эти средства. При этом в принципе нужно иметь в ви­ду, что эта проблема существует как бы в двух плоскостях. Первая состоит в наличии и пределах специальной охраны банковской ин­формации. Вторая — в существовании государственно-правовых договоренностей о взаимодействии в правовой сфере, ведь речь идет об экстерриториальном значении правовых норм и правопри­менительных решений.

Практически во всех странах сведения о счетах и операциях по ним составляют банковскую тайну. Это означает, что сведения о счетах можно получить, как правило, только в случае возбуж­дения уголовного дела в отношении того или иного лица. Рассмо­трение гражданского дела во многих странах не влечет для бан­ка обязанности передавать суду какие-либо сведения, за исклю­чением тех случаев, когда банк сам является стороной по делу. Та­кая практика существует, например, в Германии, Франции. Од­нако это ограничение не распространяется на решения судов по гражданским и хозяйственным спорам. Если в соответствии с решением суда проводятся процедуры санации или оздоровления, равно как если применяется иная форма объявления должника не­платежеспособным, то банки обязаны выдать соответствующие све­дения. Это правило действует во Франции для проведения про­цедуры оздоровления в соответствии с Законом от 25 января 1985 г. (ст. 19), а также в случае наложения ареста на имущество должника в соответствии с Законом от 9 июля 1991 г. (ст. 47)1 . В Германии обязанность банка сообщить соответствующие сведения соотносится с процессом принудительного исполнения решений и процессом о несостоятельности и сопровождается обязанностью сделать заявление о третьих лицах (должниках)2 . Среди иных ор­ганов, могущих в Германии требовать у банка передачи сведений о счетах, следует назвать еще налоговые службы. Что же касает­ся полиции, то банки не передают ей никаких сведений. Более то­го, в случае незаконного запроса полицией каких-либо справок можно потребовать возмещения причиняемого запросом ущерба3 .

Несколько иначе эта проблема решается в странах прецедент­ного права. Например, в Англии право суда потребовать от бан­ка предоставления копий счета клиента основывается на деле Tournier против National provicial bank (1924). При этом суд мо­жет не только сам потребовать эти сведения, но и обязать банк дать эту информацию иным представителям государства, напри­мер налоговым инспекторам .

В США эти отношения регулируются Законом о банковской тайне 1970 года и Законом о праве на финансовую тайну 1978 го­да, а также рядом более поздних законов по поводу наркотиков, отмывания денег и т.п. Эти законы, как правило, включены в так называемый Кодекс законов США (United State Code Annotated), который является не кодексом в русском понимании, а система­тизированным сборником. Эти нормы обязывают банки надлежа­щим образом вести учет документов по счетам клиентов и сооб­щать о сделках на сумму свыше 10 тыс. долларов. Именно отсю­да эта норма пришла в российские правовые акты. Но судебная практика весьма существенно корректирует это правило, соотно­ся все запросы с правом на защиту информации, в соответствии с которым клиенту должно быть сообщено о любом запросе, по­ступившем в его адрес, и он имеет право обратиться в суд с тре­бованием отменить запрос, если считает его незаконным. Для обес­печения интересов клиента предусматривается и ответственность за незаконный запрос, хотя американские юристы пишут, что в настоящее время она сведена к минимуму .

Есть группа стран, где охрана банковской информации рассма­тривается как одна из самых важных задач банковского правово­го регулирования и получить какие-либо сведения практически не­возможно. Это прежде всего Швейцария, княжество Лихтен­штейн, Австрия, Люксембург. В этих странах правовыми актами предусматривается выдача банковской информации только в слу­чаях совершения преступления, а необоснованная передача такой информации влечет за собой строгое уголовное наказание банков­ских служащих (до 20 лет лишения свободы)3 .

Во многих странах ближнего зарубежья эта проблема решает­ся практически так же, как и в России. Например, на Украине в соответствии со ст. 52 Закона о банках и банковской деятельнос­ти информация о счетах предоставляется в предусмотренных зако­нодательством случаях по письменным запросам судам, органам про­куратуры, службе безопасности, внутренних дел, государственной контрольно-ревизионной службе, аудиторским организациям.

2. Информацию о счетах за пределами России и арест денег на них по поручению российских судов можно производить в про­цессе рассмотрения дела в порядке выполнения отдельных про­цессуальных действий. Эти действия совершаются либо в соответ­ствии с двусторонними соглашениями о правовой помощи, заклю­ченными СССР (Россией как правопреемницей), либо в соответ­ствии с Гаагской конвенцией по вопросам гражданского процес­са 1954 года, Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года и Конвенцией о меж­дународном доступе к правосудию 1980 года. Общее правило для России состоит в том, что передача судебного поручения для ис­полнения за границей осуществляется через Министерство юсти­ции и МИД России. Существуют также соглашения о правовой помощи с США, Германией, Австрией, Францией, Бельгией, Италией, Грецией, Алжиром, Кипром, Сирией, Тунисом и др. На­правление судебных поручений в пределах СНГ осуществляется через центральные органы судебной власти в соответствии с Мно­госторонней конвенцией от 22 января 1993 г.

В случаях, когда российские суды, а том числе арбитражные, вынесли решение о банкротстве или аресте денежных средств должника, исполнение этих решений на территории других госу­дарств зависит не только от национального законодательства этих государств, но и от международных правил признания и испол­нения судебных решений. Здесь уже идет речь не о процессуаль­ных действиях, предпринимаемых в ходе рассмотрения дела, а об исполнении вынесенного решения. Возможность такого исполне­ния зависит от системы признания актов иностранных судов в той или иной стране. В некоторых странах требуется проверка правиль­ности решения с формальной стороны (Италия), в других прове­ряется содержание решения и выдается экзекватура (Бельгия, Франция, Германия), в третьих требуется только регистрация в спе­циальном реестре (Великобритания).

В целом исполнение на территории другого государства реше­ния российского суда возможно при условии, что такое решение вступило в законную силу, при его вынесении соблюдены процес­суальные права лица, в отношении которого вынесено решение, на территории другого государства нет аналогичного решения своего суда, при вынесении решения соблюдены требования меж­дународных договоров1.