ЧАСТЬ 2 ФУНКЦИОНАЛЬНЫЕ ИНСТИТУТЫ БАНКОВСКОГО ПРАВА ТЕМА 6. БАНКОВСКАЯ ИНФОРМАЦИЯ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ
§ 1. ИНФОРМАЦИЯ КАК ОБЪЕКТ БАНКОВСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ И ЕЕ ПРАВОВОЙ РЕЖИМ
1. Осуществление банковских операций, ведение банковской деятельности, совершение конкретных банковских сделок в определенном плане представляет собой получение, переработку, хранение и использование информации, как правило, имеющей высокую экономическую и иную ценность. Потребность в информации возникает у клиента уже при выборе банка, а у банка — при определении права клиента на обслуживание. Органы банковского надзора испытывают потребность в информации еще раньше: при регистрации банка.
Это порождает ряд вопросов, нуждающихся не только в техническом, экономическом, но и в правовом разрешении: как получить информацию, как ее проверить и оценить, как сохранить, как обосновать надежность и истинность информации и пр. Поскольку клиентам предоставлено право самостоятельно выбирать банки для обслуживания, то соответственно возникает вопрос, по каким критериям и принц ипам они это делают, что оказывается важным и значимым при выборе банка.
Ответы на эти вопросы могут оказаться простыми и сложными одновременно. Внешняя простота ответов объясняется привычкой работы с информацией. Сложность же состоит в том, что большая часть банковской информации или информации о банках в России провозглашена конфиденциальной, часть является недостоверной, а часть трудновоспринимаемой либо ненадлежащим образом обработанной. К тому же оказывается неясной и потребность в строго определенной информации.
Именно этими соображениями обусловлена постановка вопроса о банковской информации, содержание и использование которой недостаточно полно регулируются правовыми актами, и порой в значительной степени определяются не только руководителями банков, но и представителями многочисленных надзорных и контролирующих органов, исходя из своих представлений о должном и допустимом. Яркой иллюстрацией сказанного является принятие в июне-июле 1997 г. Государственной Думой и Советом Федерации Федерального закона «О внесении дополнений в ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», в соответствии с которым предполагалось предоставить право получать банковскую информацию органам субъектов Российской Федерации в случаях, когда проводятся операции с использованием средств бюджета субъекта Российской Федерации, а также когда такая передача информации предусмотрена законодательными актами субъекта Российской Федерации. Президент РФ 21 июля 1997 г. отклонил указанный Федеральный закон и признал нецелесообразной дальнейшую работу над ст. 26 ЗоБД. При этом в своем письме он совершенно справедливо отметил, что сама постановка вопроса о расширении круга государственных органов, имеющих право на получение сведений, составляющих банковскую тайну, за счет государственных органов субъектов Российской Федерации является неверной. Тем более нельзя допустить, чтобы этот вопрос решался в каждом субъекте Российской Федерации отдельно.
2. Под банковской информацией можно понимать совокупность сведений, соотносимых со следующими параметрами банковской деятельности:
— уставными документами и отчетностью банков за определенный период;
— руководством банка и его организационно-правовой формой;
— внешним обликом банка и его служащих;
— видами и формами банковского обслуживания, практикуемыми каждым конкретным банком;
— условиями возмездности по заключаемым банком договорам;
— своевременностью и полнотой выполнения банком своих обязательств как кредитора;
— количеством и составом клиентов данного банка;
— операциями по счетам каждого клиента;
— наличием корреспондентских связей банка;
— технической оснащенностью банка и др.
Вряд ли возможно дать исчерпывающую классификацию информации по объекту, с которым она соотносится. Но даже приведенный ряд позволяет легко заметить, что речь идет о совершенно разной по своему правовому режиму информации. В одних случаях эти сведения должны открыто публиковаться, например, балансы и отчеты, в других они не должны в принципе предоставляться никому, кроме самого клиента, например, сведения об операциях по счетам. Кроме того, банк имеет право как любое юридическое лицо на определенную информацию о своей деятельности, образующую его деловую репутацию, что является его неимущественным правом.
Целесообразно исходить из того, что под банковской информацией следует понимать любые сведения о банке и его деятельности, которые могут повлиять на принятие решения при выборе банка для обслуживания. Из этого, возможно, не вполне удовлетворительного определения следует один существенный вывод: банковская информация должна иметь адресата, в качестве которого выступают потенциальные клиенты или органы государства. При этом органы государства реализуют свою компетенцию в интересах всего общества, а следовательно, в интересах неограниченного круга потенциальных банковских клиентов.
Существует совершенно неразработанная в российском праве категория внутрибанковской информации, т.е. информации, собираемой и используемой внутри банковской системы. Как правило, это сведения о клиенте банка, используемые им при предоставлении кредита или заключении иных договоров. Эти сведения также являются банковской информацией, но ввиду отсутствия их специфического правового режима они далее будут рассмотрены только применительно к конкретным банковским операциям, например, при принятии решения о предоставлении кредита.
3. С правовой точки зрения целесообразно вначале остановиться на той информации, которая в принципе образует имидж банка, его деловую репутацию и является значимой при его выборе. Эти сведения рассматриваются в гражданско-правовой литературе как средства индивидуализации юридического лица и результатов его деятельности1 . Но дело в том, что на законодательном уровне понятие деловой репутации юридического лица не дается. Можно рассматривать в качестве базового то понятие, которое предлагается в гражданско-правовой литературе. Так, М.Н. Ма-леина считает, что деловая репутация — это набор качеств и оценок, с которыми их носитель ассоциируется в глазах своих контрагентов, клиентов, потребителей, коллег по работе, поклонников (для шоу-бизнеса) и персонифицируется среди других профессионалов в этой области деятельности1 .
Применительно к банку это определение можно дополнить только двумя существенными элементами: первый — указание на то, что деловая репутация банка имеет свое формальное выражение и состоит в так называемых рейтингах, или оценках надежности, банка, а второй — ссылку на правовое назначение деловой репутации, или рейтинга, банка, т.е. указание на то, что данная информация используется потенциальными клиентами при решении вопроса о заключении договоров.
Рейтинги банков уже хорошо известны банковской практике Российской Федерации. Рейтинговая система, которая складывается в России, как пишут специалисты в этой области, похожа в основном на американскую2 . Центральный банк Российской Федерации составляет официальный не подлежащий публикации рейтинг надежности по всем коммерческим банкам, используя четыре показателя. К ним относятся достаточность капитала, качество кредитного портфеля, прибыльность и ликвидность коммерческого банка. Рейтинг Банка России должен служить поводом для применения мер реагирования при наличии к тому правовых оснований.
В России существуют частные рейтинговые фирмы, которые, как подчеркивают специалисты, менее строго относятся к оценке деловой репутации банка, а порой используют недостоверную информацию. Поэтому официальный рейтинг можно рассматривать только как основу будущего формирования рейтингового обслуживания банков. Разумеется, оно должно строиться на договорных основаниях при определенной степени доверия и проверки.
Имидж банка, кроме рейтинговых показателей, образуют и иные показатели деятельности банка или формы ее проявления. Традиционно эти сведения делятся на две группы: а) культура банковского обслуживания, которая состоит из информации об интерьере и экстерьере офисов банков, культуры банковского персонала и соблюдения этических норм бизнеса; б) внекоммерчес-кая деятельность банка, включающая в себя проявления банка в сфере политики, социальной помощи, культуры, спорта, науки, искусства1.
Кроме того, при правовой оценке банковской информации нужно учитывать, что она может иметь разные правовые режимы в зависимости от содержания и назначения использования. Среди таких правовых режимов необходимо рассмотреть как минимум следующие: режим открытой информации, режим служебной и коммерческой тайны и режим банковской тайны. На открытой информации и банковской тайне следует остановиться детально, а применительно к коммерческой и служебной тайне достаточно иметь в виду общие правила ее закрепления и режима, содержащиеся в ст. 139 ГК РФ и постановлении Совета Министров Российской Федерации от 5 декабря 1991 г. «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну».
§ 2. ОТКРЫТАЯ ИНФОРМАЦИЯ О БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ПОРЯДОК ЕЕ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ
1. Открытость банковской информации означает обязанность банка, с одной стороны, публиковать определенный круг сведений, адресованных неопределенному числу лиц, а с другой — сообщать любому обратившемуся к банку лицу требуемые сведения.
При этом очень важно подчеркнуть, что эта открытая банковская информация должна быть таковой для неограниченного круга лиц. Дело в том, что в российской банковской практике очень часто предоставление информации связывается с заключаемыми договорами, т.е. информация предоставляется в процессе заключения договора либо после его заключения. Это в принципе неверно. В соответствии с требованиями закона определенный объем банковской информации должен быть доступен неограниченному кругу лиц.
В данном случае понятие доступности должно включать в себя как возможность получения этой информации любым желающим, так и ее форму. Это означает, что информация о банке должна изготавливаться в таких формах и такими способами, чтобы любое юридическое или физическое лицо могло ее получить, не связывая себя офертой на заключение договора. В зарубежной практике это, как правило, делается путем изготовления буклетов, проспектов, практически предоставляемых в неограниченном количестве любым лицам, посетившим конторы банков. Российские банки только начинают предоставлять информацию в такой форме.
Доступность означает еще и форму изложения (или подачи) информации. Разумеется, квалифицированный экономист или финансист в состоянии проанализировать огромное количество банковской информации независимо от того, каким образом она изложена. Обычные же граждане, а именно на них должна быть ориентирована банковская информация, вправе получать ее в максимально простой и доступной восприятию форме. В российском банковском праве по этому поводу не содержится никаких предписаний. Следовательно, это поле для инициативы банков, которые, разрабатывая и совершенствуя формы подачи информации, могут привлечь большее количество клиентов.
2. При осуществлении банковских операций кредитная организация обязана по требованию физического или юридического лица предоставить лицензию на осуществление банковских операций, информацию о своей финансовой отчетности (бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) и аудиторское заключение за предыдущий год, а также ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год. За введение физических и юридических лиц в заблуждение путем непредоставления информации либо предоставления недостоверной или неполной информации кредитная организация несет ответственность.
Специальные правила по поводу открытой банковской информации установлены письмом Банка России от 4 августа 1995 г. № 183 «Об утверждении и введении в действие Положения о порядке раскрытия информации о банках и других кредитных организациях — эмитентах ценных бумаг в Российской Федерации».
В соответствии с этим нормативным актом коммерческие банки и другие кредитные организации, публично размещающие эмитируемые ими ценные бумаги, осуществляют раскрытие информации, содержащейся в регистрационных документах. Раскрытие данной информации является одним из способов защиты прав инвесторов, приобретающих ценные бумаги коммерческих банков и других кредитных организаций.
При этом в процессе раскрытия информации принимает участие профессиональный субъект, именуемый распространителем, в качестве которого может выступать любое предприятие (организация), осуществляющее распространение информации о ценных бумагах коммерческих банков и других кредитных организаций и эмитентах указанных ценных бумаг на основании договора с Банком России. Договоры о распространении информации заключаются только с предприятиями и организациями, специализирующимися в области распространения информации, проведения финансового анализа и инвестиционных консультаций.
Для рассмотрения Центральным банком Российской Федерации вопроса о целесообразности подписания договора о распространении информации распространитель представляет в Департамент ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации нотариально заверенные копии регистрационных документов (Устав и свидетельство о регистрации в качестве юридического лица, лицензию на соответствующую деятельность) и заявление. Срок рассмотрения заявления ограничивается двумя рабочими неделями. Результат рассмотрения заявления сообщается распространителю письменно.
Отказ в подписании договора о распространении информации допускается только в случае:
— отсутствия в Уставе распространителя упоминания о специализации в области распространения информации, проведения
финансового анализа и инвестиционных консультаций;
— нарушения формы заявления, в котором должны быть указаны полное официальное наименование организации, род деятельности организации и планируемые способы распространения информации, а также должен быть обозначен конкретный сотрудник, уполномоченный на выработку условий договора со стороны организации;
— несогласия Банка России с предложениями распространителя об особых условиях договора;
— непредставления всех требуемых документов.
3. Под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности для всех заинтересованных в этом лиц независимо от целей получения этой информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение. Регистрационными документами в данном случае считаются все документы, представляемые в Центральный банк Российской Федерации коммерческими банками и другими кредитными организациями для регистрации выпускаемых ими ценных бумаг: заявления и проспекты эмиссии акций и облигаций, отчеты об итогах выпуска акций и облигаций, а также годовые отчеты по ценным бумагам. Раскрытию подлежит вся информация, содержащаяся в регистрационных документах, за исключением бухгалтерских балансов по счетам второго порядка коммерческих банков и других кредитных организаций — закрытых акционерных обществ, не выпускавших других ценных бумаг, кроме акций.
Сбор информации, подлежащей раскрытию, осуществляют подразделения главных территориальных управлений (национальных банков) Банка России, регистрирующие ценные бумаги коммерческих банков и других кредитных организаций, и Департамент ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации.
Сбор информации осуществляется одновременно с принятием регистрационных документов от коммерческих банков и других кредитных организаций. Регистрационные документы составляются по единым формам с использованием программного обеспечения, разрабатываемого Департаментом ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации, и поступают на бумажных и магнитных носителях. При сдаче регистрационных документов в главные территориальные управления Банка России коммерческие банки и другие кредитные организации прилагают письменное подтверждение соответствия информации, содержащейся в бумажных регистрационных документах, информации, содержащейся на магнитных носителях.
Информация с магнитных носителей, предоставленных коммерческими банками и другими кредитными организациями, передается главными территориальными управлениями (национальными банками) Банка России в Департамент ценных бумаг Банка России в трехдневный срок с даты регистрации регистрационных документов с помощью электронной сети РЕМАРТ или иным способом, согласованным с Департаментом ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации.
4. Дальнейшая передача информации осуществляется в следующем порядке. Раскрываемая коммерческими банками и другими кредитными организациями информация без изменений передается Департаментом ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации в виде электронных файлов распространителям, с которыми Банк России заключил соответствующие договоры. Договор о распространении информации составляется по форме типового договора.
Предметом договора является передаваемая Банком России на неисключительной основе, бесплатно следующая информация:
— проспекты эмиссии ценных бумаг акционерных коммерческих банков и других кредитных организаций, действующих в форме открытых акционерных обществ (в полном объеме проспекта эмиссии);
— проспекты эмиссии ценных бумаг акционерных коммерческих банков и других кредитных организаций, действующих в форме закрытых акционерных обществ, если указанные банки или кредитные организации за время своей деятельности выпускали ценные бумаги, иные, чем акции (в полном объеме проспекта эмиссии);
— проспекты эмиссии акций акционерных коммерческих банков и других кредитных организаций, действующих в форме закрытых акционерных обществ (в объеме проспекта эмиссии), за исключением бухгалтерских балансов по счетам второго порядка;
— заявления на регистрацию ценных бумаг акционерных коммерческих банков и других кредитных организаций (в полном объеме заявления);
— отчеты об итогах выпуска ценных бумаг акционерных коммерческих банков и других кредитных организаций (в полном объеме отчета об итогах выпуска);
— годовые отчеты по ценным бумагам акционерных коммерческих банков и других кредитных организаций, действующих в форме открытых акционерных обществ (в полном объеме годового отчета);
— годовые отчеты по ценным бумагам акционерных коммерческих банков и других кредитных организаций, действующих в форме закрытых акционерных обществ, если указанные банки или кредитные организации за время своей деятельности выпускали ценные бумаги, иные, чем акции (в полном объеме годового отчета);
— годовые отчеты по ценным бумагам акционерных коммерческих банков и других кредитных организаций, действующих в форме закрытых акционерных обществ (в объеме годового отчета), за исключением бухгалтерских балансов по счетам второго порядка.
Объем каждого из передаваемых документов устанавливается в соответствии с Инструкцией Центрального банка Российской Федерации № 8 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг коммерческими банками на территории Российской Федерации». Документы передаются Банком России после их государственной регистрации в установленном порядке в виде текстовых файлов. Банк России гарантирует, что информация, содержащаяся в указанных файлах, не подвергалась изменениям после государственной регистрации соответствующих документов. Частота передачи документов составляет один раз в месяц.
Банк России не несет никакой ответственности за несоответствие действительности информации, включенной в проспекты эмиссии, заявления, отчеты об итогах выпуска и годовые отчеты по ценным бумагам, переданные коммерческими банками и другими кредитными организациями Банку России. Ответственность за достоверность данных, переданных Банку России, несет банк или другое кредитное учреждение — эмитент ценных бумаг; Банк России обеспечивает только полную передачу информации, включенной в раскрываемый документ.
Распространитель обязуется обеспечить свободный и равный доступ инвесторов к информации, полученной из Банка России выбранным им способом. Плата за получение информации конечными пользователями не должна превышать накладных расходов за ее распространение. Распространитель гарантирует, что он не изменяет содержание информации, полученной из Банка России, при передаче ее конечным пользователям.
Договор о распространении информации не предусматривает каких-либо взаимных расчетов. Следовательно, оплата услуг по распространению банковской информации ложится на ее пользователя, т.е. потенциального инвестора, что вряд ли можно считать оптимальным распределением имущественного бремени.
Договор на распространение информации считается консен-суальным и срочным, поскольку, как правило, заключается на один год, по истечении указанного срока он прекращается.
5. Контроль за исполнением распространителем его обязательств по договору осуществляет Департамент ценных бумаг Банка России. Формы и методы контроля избираются Банком России. Распространитель обязуется предоставлять Банку России любую информацию, связанную с исполнением договора. Запрос на подобную информацию может быть сделан в любой форме.
Банк России вправе в любой момент в одностороннем порядке без уплаты каких-либо штрафных санкций прекратить выполнение своих обязательств, если в ходе проверки будет установлено нарушение распространителем его обязательств.
Банк России собирает данные о частоте и способах получения информации о ценных бумагах коммерческих банков и других кредитных организаций и эмитентах указанных ценных бумаг конечными пользователями. Каждый распространитель в срок до 15 числа каждого первого месяца квартала представляет в Департамент ценных бумаг Центрального банка Российской Федерации следующие данные за предшествующий квартал:
— число абонентов, пользующихся каждым из способов получения информации;
— объем информации (количество документов), полученной абонентами каждым способом;
— количество разовых запросов по каждому из способов передачи информации;
— объем информации (количество документов), полученной разовыми пользователями каждым из способов передачи информации;
— распределение информации, полученной всеми пользователями, по видам эмиссионных документов (если способ распространения информации позволяет вести такой учет).
В зависимости от способов передачи информации Банк России по согласованию с распространителем может требовать представления иных данных о раскрытии информации.
Обязательства распространителя о представлении Банку России данных по раскрытию информации включаются в договор о распространении информации.
Распространители представляют Банку России информацию, связанную с выполнением договоров, по его запросу. В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения договора о распространении информации Банк России вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор, оставляя за собой право любым способом информировать общественность о нарушении распространителем условий договора. Повторное заключение договора с распространителями, с которыми он был расторгнут, производится на общих основаниях.
§ 3. ПОНЯТИЕ РЕЖИМА БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ
1. Вопросы правового регулирования общественных отношений по поводу использования и распространения информации в целом и отдельных ее видов в частности в последнее время занимают одно из значительных мест в юридической литературе. Среди них, несомненно, много внимания уделяется проблемам правового регулирования банковской тайны, реализации разными субъектами действующих правовых норм. Даже беглый обзор публикаций в правовой литературе и в прессе позволяет констатировать, что на эту проблему, как и на ряд других, в настоящее время сложились две полярные точки зрения, отражающие, как правило, профессиональную принадлежность и идеологию их авторов .
Думается, что проблема банковской тайны должна рассматриваться исходя из некоторых общих положений, которые, очевидно, следует оговорить в самом начале и иметь в виду в процессе изложения дальнейших положений. Эти положения состоят в следующем:
— понятие банковской тайны является одним из видов правовых режимов информации, обладающей ограниченным доступом;
— этот режим соотносится с такими режимами, как режим коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной тайны;
— подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает специальными правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне.
Кроме того, необходимо иметь в виду характер складывающихся правоотношений по поводу банковской тайны. Это необходимо для того, чтобы найти адекватные правовые нормы, реализация которых приведет к желаемому состоянию правового регулирования. Эти правоотношения совершенно разного типа. Как весьма удачно подчеркивают американские специалисты по банковскому праву, есть «три вида правоотношений: между банком и клиентом, между клиентом и правительством и между правительством и банком. Эти отношения регулируются совокупностью норм конституции и общего права...» .
2. В российском банковском праве, как известно, институт банковской тайны рассматривается как элемент договорных правоотношений между банком и клиентом в связи с открытием банковского счета (ст. 857 ГК РФ). Думается, это неверно, поскольку банковская тайна представляет собой компромисс частных интересов и потребностей банка и клиента с публичной необходимостью обеспечения прозрачности или открытости банковской или иной предпринимательской деятельности. Именно необходимость учета последних соображений привела к тому, что в новой редакции ЗоБД появилась ст. 8 относительно предоставления информации о деятельности кредитной организации, но пока еще отсутствует упоминание об обязанности по информационной защите самих банков, о чем речь пойдет ниже. В любом случае только с позиций частных интересов, а именно они охраняются гражданским законодательством, регламентировать режим банков ской тайны невозможно.
3. Сказанное позволяет сделать вывод о том, что банковская тайна — это особый правовой режим, не сводимый ни к одному
ранее известному правовому режиму информации. Было бы не правильно считать банковскую тайну разновидностью коммерческой тайны, поскольку уровень отнесения тех или иных сведений к тайне и правовое оформление этого действия совершенно разные2 . Коммерческой тайной считаются любые сведения, за исключением тех, которые запрещено относить к коммерческим , определенные в качестве таковых самим субъектом, например, предпринимателем или коммерческим юридическим лицом. Это означает, что объем сведений, составляющих коммерческую тайну каждого предпринимателя, будет разным. Более того, если решение об отнесении тех или иных сведений не принято, то режим коммерческой тайны автоматически не возникает. Это означает, что коммерческая тайна предполагает специальное оформление на уровне локальных актов. В частности, обычно сами хозяйствующие субъекты принимают три акта: о перечне сведений, составляющих коммерческую тайну; о порядке ознакомления с этими сведениями и о круге лиц, имеющих право знакомиться с названными сведениями.
В отличие от этого банковская тайна не требует специального оформления локальными актами, а круг ее сведений определен законом и является одинаковым для любых банков, их клиентов и корреспондентов. Круг лиц, имеющих право получать сведения, составляющие банковскую тайну, также устанавливается законом и расширительному толкованию не подлежит. Никаким другим лицам без согласия клиента банковские сведения передаваться не должны.
Кроме того, нужно отметить, что термины «коммерческая» и «банковская» употребляются законодателем как самостоятельные и в иных отраслях права, в частности, в уголовном законодательстве. Уголовный кодекс РФ, вступивший в действие с 1 января 1997 г., установил в ст. 183 ответственность за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую и банковскую тайну. Бели бы банковская тайна была разновидностью коммерческой, то давать такую формулировку не было бы никакой необходимости, поскольку коммерческая тайна охватывала бы и банковскую.
§ 4. СИСТЕМА ПРАВОВЫХ АКТОВ, РЕГУЛИРУЮЩИХ ПРАВООТНОШЕНИЯ ПО ПОВОДУ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ
1. Система актов, регулирующих правоотношения по поводу банковской тайны, как это нетрудно заметить в настоящее время, выглядит довольно сложно. В ней отчетливо можно выделить несколько уровней. Первый составят федеральные законы, которые создают основу правового регулирования. Здесь прежде всего должны быть названы ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 857 ГК РФ.
Статья 26 ЗоБД установила, что кредитная организация. Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит Федеральному закону. Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным консульским учреждениям.
Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном Федеральным законом.
Эти статьи ЗоБД и ГК РФ появились практически одновременно и, надо полагать, разрабатывались параллельно, но, как это часто бывает в российском законодательстве, без какой-либо координации усилий обоих разработчиков. В итоге существуют две статьи, соотносимые с одинаковым кругом правоотношений, дающие разную редакцию содержания банковской тайны. Для их применения целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм. Поскольку ст. 26 является специальной, что, как уже говорилось, не вполне обоснованно, то следует все же руководствоваться требованиями этой статьи.
2. Далее следует иметь в виду, что на этом же уровне существует значительный массив законодательных предписаний, которые предоставляют право отдельным государственным органам, начиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую банковскую тайну. При этом важно помнить, что эти законодательные решения приняты до введения в действие новой редакции ЗоБД и должны применяться только в тех случаях, когда они не противоречат банковскому закону.
В этом массиве нужно прежде всего обратиться к налоговому законодательству, поскольку предоставление сведений налоговым службам является для банков наиболее распространенным действием. К названным нормативным актам относятся: Закон об основах налоговой системы в Российской Федерации, ст. 15 которого обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предприятия представлять соответствующим налоговым органам данные о финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков — клиентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год в порядке, установленном Министерством финансов РФ.
Статья 7 (п. 3 и 7) Закона РСФСР о государственной налоговой службе регулирует правоотношения, связанные с получением этими государственными органами от хозяйствующих субъектов документов, необходимых для правильного налогообложения. Поскольку банки также являются хозяйствующими субъектами, то эти обязанности распространяются и на них. При этом документы, свидетельствующие о занижении прибыли или сокрытии объектов налогообложения, могут изыматься (п. 7).
Закон РФ о федеральных органах налоговой полиции предоставляет им право получать безвозмездно от министерств, ведомств, а также предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, физических лиц информацию, необходимую для исполнения возложенных на федеральные органы налоговой полиции обязанностей, за исключением случаев, когда законом установлен специальный порядок получения такой информации.
Отдельную группу законодательных актов составляют законы, регулирующие право правоохранительных органов получать у банков информацию. Сюда относятся прежде всего Закон о прокуратуре Российской Федерации и Закон Российской Федерации о милиции. Кроме того, процессуальное законодательство (ГПК, АПК и УПК), равно как и Закон о судоустройстве, дает право запрашивать и получать у банков информацию судебным органам. Право на запрос нотариуса регулируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате.
Отдельно следует упомянуть Закон о счетной палате и Временное положение об аудиторской деятельности в Российской Федерации. Следует назвать также Таможенный кодекс РФ (ст. 336) и Положение о Государственном таможенном комитете Российской Федерации, в соответствии с которыми право запроса банковской информации предоставлено должностным лицам ГТК РФ.
Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности, связанные с банковской тайной, не является стабильным и может быть дополнен. Правовое же значение этих законов состоит в том, что они, во-первых, определяют право определенных органов и организаций запрашивать банковскую информацию; во-вторых, о чем часто забывают или на что часто не обращают внимания, эти правовые акты устанавливают компетенцию того или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно информацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанавливают, правда далеко не всегда, меры ответственности за несоблюдение требований о предоставлении информации.
Следовательно, при анализе любого требования о предоставлении информации, составляющей банковскую тайну, должны приниматься во внимание законодательные обоснования такого запроса.
3. Но названными законодательными актами не исчерпывается правовое регулирование складывающихся в рассматриваемой сфере правоотношений. Подзаконный уровень образуют нормативные акты, принятые в развитие этих законов и в соответствии с ними. Эти нормативные акты могут быть классифицированы по характеру действия. Одни из таких актов устанавливают особенности реализации права на банковскую тайну в отдельных случаях, т.е. они имеют как бы зональную сферу действия. Среди таких актов необходимо назвать, отмененный 14 июля 1997 г. Указ Президента Российской Федерации о борьбе с бандитизмом, который no-существу снимал запрет на банковскую тайну для проведения соответствующих оперативных действий. Назвать этот нормативный акт необходимо лишь для того, чтобы оценить его отрицательно и более не вводить подобных предписаний. Как в момент принятия Указа Президента РФ от 14 июня 1994 г. «О неотложных мерах по защите населения от бандитизма и иных проявлений организованной преступности», так и в дальнейшем он противоречил Закону о банках и банковской деятельности, в частности статье о банковской тайне, которая содержала в себе исчерпывающий перечень оснований предоставления банковской информации и органов, которые могут ее получать.
К подзаконным нормативным актам нужно отнести те акты, которые приняты в развитие названных законов и несут в себе нормативные предписания о процедуре и документообороте по поводу предоставления банковской информации. Такие акты приняты не во всех сферах, и в качестве примера можно рассмотреть только письмо Министерства финансов Российской Федерации от 17 января 1994 г. «О порядке представления сведений в налоговые органы» . Это письмо устанавливает основания, форму запроса банковской информации, компетентных для этого должностных лиц и дает исчерпывающий объем сведений, которые могут быть запрошены.
4. Кроме названных нормативных актов, следует также упомянуть об отдельных положениях нормативных актов, регулирующих порядок производства банковских операций, включающих в себя установление обязанности банка сообщать информацию об этих операциях органам государственного управления. Так, Указ Президента № 1006 от 24 мая 1994 г. установил обязанность банка сообщать налоговым органам о всех открытых счетах независимо от режима счета. Этот же Указ Президента установил обязанность банков сообщать налоговым органам информацию об операциях по счету, если их сумма превышает в эквиваленте 10 тыс. долларов. Правомерность этих указов не поддается однозначной оценке. В тех случаях, когда указ опирается на закон, его в принципе следует считать соответствующим закону, но необходимо проверять, не вышел ли он за пределы, установленные законом, что случается весьма часто даже в самих указах, не говоря уже о ведомственных актах, принятых в их исполнение. В иных случаях, например, в случае запроса об установлении предельной величины операций, такой указ не имеет под собой нормативной базы, и его следует считать незаконным. Попутно отметим, что в силу некоторой автономности банковской деятельности банки, как правило, такие не соответствующие закону запреты не выполняют, что следует признать совершенно правильным.
Тактика банковского поведения в этом случае может быть очень простой: не соответствующий закону нормативный акт не исполняется, а в случае обнаружения такого неисполнения государственными органами и наложения штрафа на банк постановление о штрафе оспаривается в арбитражном порядке.
§ 5. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ
1. Содержание банковской тайны — один из двух основных вопросов рассматриваемого института. Он предполагает однозначное и четкое определение круга сведений, подлежащих охране. Но, оказывается, дать такое определение достаточно сложно. Если обратиться к тексту вышеназванных норм, устанавливающих этот круг сведений, то можно обнаружить, что формулировка ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности дает широкую по сравнению со ст. 857 ГК РФ формулировку банковской тайны. ГК РФ называет три вида сведений: а) сведения о банковском счете и банковском вкладе; б) сведения об операциях по счету; в) сведения о клиенте1 . В дополнение к названным сведениям ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности относит к банковской тайне и любые иные сведения, установленные кредитной организацией и соотносимые с ее клиентами. Можно утверждать, что вторая редакция является более адекватной, так как дает широкое толкование понятию «банковская тайна», что соответствует банковской практике во многих странах. Так, немецкие юристы указывают «Die Bank... zur Verschwiegenheit uber die kundenbezogenen Tatsachen und Wertungen verpflchtet, von denen sie Kenntnis eriangt»2.
Примерно таким же образом определяют содержание банковской тайны французские юристы. Они отмечают, что «банкир обязан a priori держать в секрете всю частную информацию, доверенную ему клиентами или даже третьими лицами или полученную им в своей профессиональной деятельности» .
2. Следовательно, можно утверждать, что и российское законодательство вслед за мировой практикой перешло к широкому определению банковской тайны, охватывающему любые сведения о клиентах и корреспондентах, полученные банком в ходе банковской деятельности. Именно банковская деятельность, осуществляемая профессионально, является критерием для определения характера сведений, составляющих банковскую тайну. Если даже банк в ходе предоставления, например кредита, получит какие-либо сведения о состоянии здоровья клиента или его семейном положении, эти сведения, а не только операции, произведенные для выдачи кредита, также должны быть включены в банковскую тайну. Точно так же, если для технико-экономического обоснования потребности в кредите и способности его возвратить будут представлены сведения о технологии, заключенных договорах между клиентом банка и его контрагентом, вся эта информация должна быть включена в банковскую тайну.
§ 6. СУБЪЕКТЫ, ИМЕЮЩИЕ ПРАВО ЗНАКОМИТЬСЯ С БАНКОВСКОЙ ТАЙНОЙ
1. Определение круга субъектов, имеющих право знакомиться со сведениями, составляющими банковскую тайну, необходимо с позиций банковского права обсуждать при одном условии. Закон должен определять круг таких субъектов на тот случай, если сведения предоставляются без согласия клиента банка и не самому клиенту. Правило о свободе клиента распоряжаться своими средствами распространяется и на информацию о банковских операциях, а это означает, что клиент может предоставить любому лицу право получать сведения о своей финансовой деятельности. Клиент может также по договору с банком и средствами массовой информации установить правило о публикации каких-то сведений о своих операциях, рассчитывая на повышение к себе доверия вследствие открытости информации. Это дело клиента.
В данном же случае речь идет о совсем иной ситуации, в которой информация о клиенте предоставляется без его согласия. В этом смысле определение круга субъектов, имеющих право на получение банковской информации, имеет два аспекта.
Первый можно назвать внутренним, поскольку он включает в себя установление возможности обмениваться этой информацией внутри банковской системы, например, между разными банками по поводу кредитоспособности клиента. В этом аспекте в российском банковском праве даже обсуждался вопрос о создании центра или иного организационного межбанковского образования, занимающегося сбором, обработкой и передачей информации о неплатежеспособных клиентах банков, о непогашенных банковских кредитах и т.п. Но эти высказываемые устно соображения до настоящего времени разбивались о режим банковской тайны, и создавалась, казалось бы, неразрешимая ситуация.
В действительности она не является таковой, и доказательством тому могут служить многочисленные публикации об опыте в этой сфере других стран. Французские юристы, ссылаясь на наличие профессиональной тайны, режим которой охватывает всех участников банковской системы, указывают на вполне обоснованное существование при Банке Франции центральной службы рисков, картотеки неоплаченных чеков и картотеки отказов от уплаты. Эти картотеки созданы в силу прямого указания закона самим Банком Франции, который располагает средствами обработки информации и гарантирует ее точность и конфиденциальность. Кроме того, контроль за этими картотеками осуществляется Комиссией по свободе компьютерной информации. Сведения, включенные в картотеку, доступны профессионалам1.
Информация о существовании аналогичных внутрибанковских служб в других странах публиковалась в российской печати. Так, германское агентство «Кредитформ» накапливает и предоставляет за определенную плату информацию о мелких и средних предприятиях, производит оценку платежного поведения как самих предприятии, так и их клиентов. Американская фирма «Дан энд Брэд-стрит» собирает более миллиона финансовых отчетов с целью передачи банкам и другим коммерческим структурам информации о ключевых показателях эффективности, прибыльности и платежеспособности предприятий за последние четыре года. Наряду с коммерческими структурами, занимающимися работой с банковской информацией, существуют и государственные официальные службы, обладающие такой информацией в силу своего статуса1.
Косвенным свидетельством проникновения в российское законодательство аналогичных подходов служит указание ст. 26 ЗоБД о том, что правило о неразглашении банковской тайны распространяется и на Банк России, и на аудиторские организации. Можно утверждать, что таким образом положено начало формированию профессионального круга оборота банковской информации, при этом в профессионалы попадают не только банковские организации, но и аудиторские.
Создание на этой нормативной базе информационных центров, аккумулирующих информацию о клиентах банков и самих банках, с одной стороны, не будет нарушать режим банковской тайны, поскольку информация останется внутри банковской системы, а с другой — оно явилось бы организационной гарантией функционирования денежного рынка, обеспечивая интересы как банков, так и заемщиков при выборе банка. Очевидно, самим созданием центров должен заниматься Банк России, который по своей компетенции должен осуществлять функции центра банковской системы и предпринимать меры, обеспечивающие ее стабильность и надежность.
2. Второй аспект определения круга субъектов, имеющих право получать банковскую информацию, предполагает выход за пределы банковской и профессиональной систем и предоставление права отдельным субъектам получать банковскую информацию о состоянии дел клиентов банка без их согласия. В этом смысле необходимо иметь в виду, что ст. 26 ЗоБД устанавливает исключительный перечень субъектов, имеющих право на получение информации, и этот перечень не подлежит расширительному толкованию.
Следовательно, с правовых позиций в этом плане можно обсуждать только два вопроса: а) об оптимальности определения этого круга и возможном его сужении или расширении; б) о тех должностных лицах, к компетенции которых отнесено принятие решения о запросе банковской информации.
Первая проблема, с которой приходится сталкиваться при обсуждении вопроса о круге субъектов, — это проблема соотношения банковского законодательства и иных законодательных актов. Статья 26 ЗоБД называет таких субъектов применительно к двум группам клиентов банка — юридическим лицам и гражданам, ведущим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; физическим лицам.
Применительно к физическим лицам правом на получение банковской информации обладают только два субъекта:
— суды по делам, находящимся в их производстве; это могут быть как уголовные, так и гражданские дела, равно как и дела об особом производстве;
— органы предварительного расследования по делам, находящимся в их производстве (с санкции прокурора).
В отношении предпринимателей вне зависимости от формы предпринимательской деятельности банковская информация предоставляется значительно большему кругу субъектов:
— судам и арбитражам (судьям);
— Счетной палате Российской Федерации;
— органам государственной налоговой службы и налоговой полиции;
— таможенным органам;
— с санкции прокурора — органам предварительного расследования.
Вне поля регулирования ст. 26 остались органы милиции, которым для выполнения возложенных на них обязанностей при наличии данных о влекущем уголовную или административную ответственность нарушении законодательства, регулирующего финансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую деятельность, предоставлено право изымать необходимые документы на материальные ценности, денежные средства, кредитные и финансовые операции (п. 25 ст. 11 Закона о милиции). В этой связи необходимо отметить следующее: если милиция действует как орган предварительного расследования, то она с санкции прокурора такую информацию получать может; если же речь идет об иных процессуальных или оперативных действиях милиции, то, ввиду несоответствия этого общего права специальному запрету (ст. 26 ЗоБД) такого права у нее нет.
§ 7. ПОРЯДОК ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ СВЕДЕНИЙ БАНКАМИ
1. Предоставление банками сведений должностным лицам органов государственной власти и управления должно осуществляться по определенным правилам, существование которых охватывается понятием «порядок предоставления сведений». Этот порядок состоит из правовых норм, регулирующих четыре направления правоотношений между банками и органами государства:
а) нормы, устанавливающие материально-правовые и процессуальные основания для направления запроса в банк;
б) нормы, определяющие круг должностных лиц, уполномоченных от имени того или иного органа совершать этот запрос;
в) нормы, предъявляющие требования к форме запроса;
г) нормы о сроках и форме ответа банка.
В практике банковской деятельности очень часто встречаются случаи, когда к банкам обращаются должностные лица или работники органов власти и управления, в том числе правоохранительных органов, с требованием предоставить те или иные сведения о банковских операциях клиентов, состоянии финансов банка и другие. Далеко не всегда такие требования правомерны и опираются на предусмотренные законом основания.
Для выработки позиции банка в этих ситуациях целесообразно иметь в виду следующее:
К компетенции некоторых органов государственной власти и управления отнесено право требовать информацию у разных хозяйствующих субъектов, в том числе и у банков. Но информация о деятельности банка по счетам клиентов имеет дополнительную защиту в виде банковской тайны, что означает, что такие сведения могут передаваться правоохранительным органам только при возбуждении уголовного дела, вынесении приговора или судебного решения либо ином решении, свидетельствующем о нахождении дела в производстве данного органа.
В целом обязанность предоставить какую-либо информацию о банковских операциях и состоянии дел банка может возникнуть только в тех случаях, когда соблюдены следующие условия:
а) характер информации имеет прямое отношение к осуществлению функций данного органа;
б) требование предъявлено уполномоченным должностным лицом, а не любым работником данного органа;
в) для предъявления требования существуют установленные законом материально-правовые основания;
г) соблюдены процедура и процессуально-правовые нормы реализации такого требования.
2. Проиллюстрируем сказанное примером, когда требуется применение разных законодательных актов. Так, прокурор в процессе проверки, проводимой по основаниям, указанным в п. 2 ст. 20 Закона о прокуратуре, имеет право:
— по предъявлении служебного удостоверения беспрепятственно входить на территорию и в помещения предприятий, учреждений и организаций, иметь доступ к их документам и материалам, проверять исполнение законов в связи с заявлениями и иными сведениями о факте правонарушений;
— требовать от руководителей и других должностных лиц предоставления необходимых документов, материалов, статистических и иных сведений, выделения специалистов для выяснения возникших вопросов.
Эта формулировка, казалось бы, дает прокурору основания запрашивать информацию у банка в ходе проведения общенадзорных проверок, но в действительности это совсем не так. Статья 26 ЗоБД дает такое право органам предварительного расследования только по делам, находящимся в их производстве.. Следовательно, сначала нужно возбудить уголовное дело и только после этого запрашивать информацию у банка.
Такая позиция очень часто встречает возражения. Но нельзя не видеть, что правовое регулирование уголовно-процессуальных отношений состоит в установлении достаточности оснований для разных правовых действий. Законодательство и практика последовательно реализуют принцип, состоящий в постепенном увеличении доказательственной базы применительно к разным этапам уголовного процесса. Совершенно понятно, что на этапе возбуждения уголовного дела совокупность имеющихся в распоряжении правоохранительных органов доказательств совершенно иная, чем на этапе предъявления обвинения, не говоря уже о вынесении приговора. Следовательно, постановка вопроса о возбуждении уголовного дела не означает, что в распоряжении лица, принимающего решения, должны быть все необходимые доказательства факта совершения преступления. В силу ст. 109 УПК РФ возбуждение уголовного дела возможно по любым материалам, дающим основания считать, что было совершенно преступление. Применительно к рассматриваемой сфере такими материалами могут быть заявления и объяснения должностных лиц предприятий и организаций, их платежные документы, подтверждающие направление денег на расчетный счет. Понятно, что эти документы представляются заинтересованными в возбуждении уголовного дела организациями по собственной инициативе и являются достаточными для этого процессуального действия. Получение же информации из банка возможно только после вынесения постановления о возбуждении уголовного дела. Иными словами, банковскую информацию нельзя использовать как оперативные или иные данные, служащие основанием для уголовного преследования.
Нередко должностные лица и работники органов власти и управления, в том числе и правоохранительных органов, выходят за пределы указанных ограничений, в силу чего их требования следует считать незаконными и не исполнять. Подтверждением является пример из практики Кизелевского филиала акционерного банка «Западуралбанк». К этому банку прокурор предъявил требование представить сведения о кредитах, выданных банком действующим в районе кооперативам. Банк отказался это сделать, сославшись на то, что условиями договора и ст. 25 Закона о банках и банковской деятельности (в старой редакции на момент спора) предусмотрено, что такие сведения могут представляться только в случаях возбуждения уголовного дела. Прокурор обратился в суд с иском о признании незаконными действий коммерческого банка. Народный суд удовлетворил иск прокурора, но по кассационной жалобе коммерческого банка это решение было отменено в связи с тем, что запрос прокурора носил общий характер, а дело производством прекращено по ст. 219 ГПК РФ как не подлежащее рассмотрению в суде.
3. Порядок представления банками банковских справок можно также хорошо проиллюстрировать на примере, показывающем наиболее полное правовое регулирование, — порядке представления информации налоговым органам. В этом порядке четко выделяются две инициативы передачи информации — собственная инициатива банка и требование налоговых органов.
По собственной инициативе банки передают налоговым органам сведения об открытых налогоплательщику счетах в пятидневный срок с момента их открытия. Поскольку одним из условий открытия счетов является постановка клиента на учет в органах Государственной налоговой службы, то здесь можно обсуждать только вопрос о форме такого сообщения и видах открываемых счетов. Решать этот вопрос нужно с учетом того, что банк должен проявить разумную предусмотрительность и иметь доказательства выполнения своей обязанности, т.е. он должен соответствующую часть справки налогового органа о постановке на учет отправить не через самого клиента, как это иногда делается, а заказной почтой с уведомлением о вручении. В противном случае при проверке банку будет очень трудно доказать, что он не нарушил установленное требование.
В отношении видов счетов, о которых передается информация, проблема несколько сложнее и в настоящее время не имеет однозначного решения. С позиций наличия обязанности информировать налоговые органы об открытии счета все счета должны быть разделены на три группы:
— счета, информацию о которых необходимо представлять налоговым органам совершенно бесспорно, — это расчетные и текущие
счета и те, что именуются в банковской практике счетами клиентов;
— счета, по поводу открытия которых информацию передавать не нужно. Это счета по учету просроченных кредитов, другие
аналогичные внутрибанковские счета, открытие которых производится банком без участия налогоплательщика, а также при приобретении налогоплательщиками других обязательств банков, например, при покупке векселей и депозитных сертификатов ;
— счета, информацию о которых в соответствии с Указом Президента Российской Федерации представлять нужно, хотя
они являются внутрибанковскими счетами, открываемыми без участия налогоплательщика. Это ссудные и спецссудные счета, информационный режим которых оценить достаточно сложно.
Кроме того, банк должен по собственной инициативе по истечении отчетного года не позднее 1 марта следующего года направить в налоговые органы сведения о закрытии или изменении расчетных (текущих), ссудных и других счетов юридических лиц и иных организаций с указанием их полного наименования, почтового (юридического) адреса, номера и даты закрытия или изменения счетов.
Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. дал основание налоговым службам расширить сферу инициативного представления информации по счетам. Письмом ЦБ РФ и ГНС РФ от 18 марта 1997 г. «О направлении информации налоговым органам при изменении номера банковского счета» установлена обязанность банков не позднее следующего дня известить налоговые органы об изменении номеров счетов клиентов в связи с переходом на новые девятизначные банковские коды или в связи с внедрением электронных технологий.
По требованию налоговых органов в банке может быть запрошена более широкая информация. Налоговые органы также раз в год по истечении отчетного года могут дополнительно запросить в банке следующие сведения:
— о наличии и движении средств на расчетных (текущих), ссудных, валютных и других счетах с указанием юридических лиц и иных организаций — отправителей и получателей этих средств;
— о движении наличных средств и лимите кассовой наличности;
— выписки из лицевых счетов клиентов;
— о перечислении налогов и других обязательных платежей в соответствующие бюджеты и во внебюджетные фонды;
— о полученных кредитах и уплаченных процентах по видам предоставленных кредитов, в том числе просроченных.
Этот перечень не представляется оптимальным хотя бы потому, что в данном случае требование адресовано банку, а не самому налогоплательщику. Для организации государственного контроля следовало бы разделить эти сведения на предоставляемые банком и получаемые непосредственно от клиента. При этом банк должен был бы представлять только информацию об уплаченных налогах и иных обязательных платежах.
Так или иначе, запрос налоговых органов должен иметь письменную форму, причем подписывать его может только руководитель или заместитель руководителя налогового органа, а не инспектор и кто-либо другой. Получив указанный запрос, банк обязан в 15-дневный срок с момента его вручения представить указанные в нем сведения.
§ 8. БАНКОВСКАЯ ТАЙНА В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ
1. При обращении взыскания на имущество должника или ликвидации должника иногда оказывается, что это имущество находится за пределами России. Если речь идет только о денежных средствах, то следует говорить о получении банковских справок или банковской информации о счетах должников и обращении взыскания на эти средства. При этом в принципе нужно иметь в виду, что эта проблема существует как бы в двух плоскостях. Первая состоит в наличии и пределах специальной охраны банковской информации. Вторая — в существовании государственно-правовых договоренностей о взаимодействии в правовой сфере, ведь речь идет об экстерриториальном значении правовых норм и правоприменительных решений.
Практически во всех странах сведения о счетах и операциях по ним составляют банковскую тайну. Это означает, что сведения о счетах можно получить, как правило, только в случае возбуждения уголовного дела в отношении того или иного лица. Рассмотрение гражданского дела во многих странах не влечет для банка обязанности передавать суду какие-либо сведения, за исключением тех случаев, когда банк сам является стороной по делу. Такая практика существует, например, в Германии, Франции. Однако это ограничение не распространяется на решения судов по гражданским и хозяйственным спорам. Если в соответствии с решением суда проводятся процедуры санации или оздоровления, равно как если применяется иная форма объявления должника неплатежеспособным, то банки обязаны выдать соответствующие сведения. Это правило действует во Франции для проведения процедуры оздоровления в соответствии с Законом от 25 января 1985 г. (ст. 19), а также в случае наложения ареста на имущество должника в соответствии с Законом от 9 июля 1991 г. (ст. 47)1 . В Германии обязанность банка сообщить соответствующие сведения соотносится с процессом принудительного исполнения решений и процессом о несостоятельности и сопровождается обязанностью сделать заявление о третьих лицах (должниках)2 . Среди иных органов, могущих в Германии требовать у банка передачи сведений о счетах, следует назвать еще налоговые службы. Что же касается полиции, то банки не передают ей никаких сведений. Более того, в случае незаконного запроса полицией каких-либо справок можно потребовать возмещения причиняемого запросом ущерба3 .
Несколько иначе эта проблема решается в странах прецедентного права. Например, в Англии право суда потребовать от банка предоставления копий счета клиента основывается на деле Tournier против National provicial bank (1924). При этом суд может не только сам потребовать эти сведения, но и обязать банк дать эту информацию иным представителям государства, например налоговым инспекторам .
В США эти отношения регулируются Законом о банковской тайне 1970 года и Законом о праве на финансовую тайну 1978 года, а также рядом более поздних законов по поводу наркотиков, отмывания денег и т.п. Эти законы, как правило, включены в так называемый Кодекс законов США (United State Code Annotated), который является не кодексом в русском понимании, а систематизированным сборником. Эти нормы обязывают банки надлежащим образом вести учет документов по счетам клиентов и сообщать о сделках на сумму свыше 10 тыс. долларов. Именно отсюда эта норма пришла в российские правовые акты. Но судебная практика весьма существенно корректирует это правило, соотнося все запросы с правом на защиту информации, в соответствии с которым клиенту должно быть сообщено о любом запросе, поступившем в его адрес, и он имеет право обратиться в суд с требованием отменить запрос, если считает его незаконным. Для обеспечения интересов клиента предусматривается и ответственность за незаконный запрос, хотя американские юристы пишут, что в настоящее время она сведена к минимуму .
Есть группа стран, где охрана банковской информации рассматривается как одна из самых важных задач банковского правового регулирования и получить какие-либо сведения практически невозможно. Это прежде всего Швейцария, княжество Лихтенштейн, Австрия, Люксембург. В этих странах правовыми актами предусматривается выдача банковской информации только в случаях совершения преступления, а необоснованная передача такой информации влечет за собой строгое уголовное наказание банковских служащих (до 20 лет лишения свободы)3 .
Во многих странах ближнего зарубежья эта проблема решается практически так же, как и в России. Например, на Украине в соответствии со ст. 52 Закона о банках и банковской деятельности информация о счетах предоставляется в предусмотренных законодательством случаях по письменным запросам судам, органам прокуратуры, службе безопасности, внутренних дел, государственной контрольно-ревизионной службе, аудиторским организациям.
2. Информацию о счетах за пределами России и арест денег на них по поручению российских судов можно производить в процессе рассмотрения дела в порядке выполнения отдельных процессуальных действий. Эти действия совершаются либо в соответствии с двусторонними соглашениями о правовой помощи, заключенными СССР (Россией как правопреемницей), либо в соответствии с Гаагской конвенцией по вопросам гражданского процесса 1954 года, Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 года и Конвенцией о международном доступе к правосудию 1980 года. Общее правило для России состоит в том, что передача судебного поручения для исполнения за границей осуществляется через Министерство юстиции и МИД России. Существуют также соглашения о правовой помощи с США, Германией, Австрией, Францией, Бельгией, Италией, Грецией, Алжиром, Кипром, Сирией, Тунисом и др. Направление судебных поручений в пределах СНГ осуществляется через центральные органы судебной власти в соответствии с Многосторонней конвенцией от 22 января 1993 г.
В случаях, когда российские суды, а том числе арбитражные, вынесли решение о банкротстве или аресте денежных средств должника, исполнение этих решений на территории других государств зависит не только от национального законодательства этих государств, но и от международных правил признания и исполнения судебных решений. Здесь уже идет речь не о процессуальных действиях, предпринимаемых в ходе рассмотрения дела, а об исполнении вынесенного решения. Возможность такого исполнения зависит от системы признания актов иностранных судов в той или иной стране. В некоторых странах требуется проверка правильности решения с формальной стороны (Италия), в других проверяется содержание решения и выдается экзекватура (Бельгия, Франция, Германия), в третьих требуется только регистрация в специальном реестре (Великобритания).
В целом исполнение на территории другого государства решения российского суда возможно при условии, что такое решение вступило в законную силу, при его вынесении соблюдены процессуальные права лица, в отношении которого вынесено решение, на территории другого государства нет аналогичного решения своего суда, при вынесении решения соблюдены требования международных договоров1.