ТЕМА 3. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА
§ 1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА
1. Постановка вопроса о необходимости определить понятие «банк» вызвана существованием двух групп соображений. Первая группа соображений, наиболее очевидных, связана с необходимостью установить, что собой представляет образование или субъект права, именуемый банком, каков его правовой статус, в чем состоит его компетенция, в чем выражается его участие в хозяйственном обороте. Другими словами, регламентируя правоотношения с банком и вступая в них, необходимо иметь четкое представление о том, что с юридической точки зрения представляет собой указанный субъект, каковы его потенциальные позитивные возможности и какими обязанностями и средствами ответственности можно на него воздействовать.
Вторая группа соображений, не столь очевидных, но не менее важных, предполагает ответ на вопрос, в каких случаях необходимо образовывать банк, для каких видов деятельности нет иных правовых форм, кроме банка. Иными словами, в каких случаях государство вправе и обязано требовать, чтобы граждане как субъекты предпринимательской деятельности создавали банк, и наказывать за совершение определенной деятельности в иных, небанковских формах.
Легальное определение коммерческого банка дано в ст. 1 ЗоБД. Оно может быть раскрыто через следующие признаки:
а) банк является коммерческим юридическим лицом, т.е. таким организационным образованием, деятельность которого направлена на извлечение прибыли;
б) банк создается в форме хозяйственного общества, т.е. акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, зависимого и дочернего общества; иные организационно-правовые формы для
банка запрещены;
в) банк является кредитной организацией, т.е. организацией, созданной для осуществления банковских операций;
г) банк действует на основе лицензии, выдаваемой Банком России;
д) банк обладает специальной компетенцией, т.е. он извлекает прибыль только путем совершения определенных операций;
е) банк рассматривается законодателем как один из элементов банковской системы.
Некоторые из этих признаков хорошо разработаны, в частности в теории гражданского права, другие нуждаются в дополнительном анализе. Применительно к первой группе признаков банка можно говорить о его организационно-правовой форме, сущность которой выходит за пределы банковского права, равно как и само понятие коммерческого юридического лица, которое в данном случае должно и может использоваться в том значении, которое принято в гражданском праве.
2. Характеристика банка как кредитной организации предполагает выявление круга операций, которые банк вправе совершать. При этом из смысла закона как бы следует, что понятие кредитной организации должно быть более широким, поскольку оно включает в себя как банки, так и небанковские кредитные организации. В действительности это не совсем так. Банк является, если можно так сказать, наиболее совершенной кредитной организацией, т.е. он может осуществлять любые виды деятельности, как исключительно банковские, так и иные. Небанковские кредитные организации могут совершать любые банковские операции, кроме тех, которые законом отнесены к компетенции банка. Следовательно, понятие банка входит в понятие «кредитная организация» наряду с понятием «небанковская кредитная организация», вместе с которым они и образуют это общее определение.
На банк как кредитную организацию распространяется право на фирменное наименование, особенности реализации которого установлены ст. 7 ЗоБД. В соответствии с этой правовой нормой кредитная организация имеет фирменное (полное официальное) наименование на русском языке, может иметь наименование на другом языке народов Российской Федерации, сокращенное наименование и наименование на иностранном языке. Кредитная организация имеет печать со своим фирменным наименованием.
Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности как юридического лица посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», а также указание на ее организационно-правовую форму. Банк России обязан при рассмотрении заявления о регистрации кредитной организации запретить использование наименования кредитной организации, если предполагаемое наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций. Использование в наименовании кредитной организации слов «Россия», «Российская Федерация», «государственный», «федеральный» и «центральный», производных от них слов и словосочетаний допускается в порядке, устанавливаемом законодательными актами Российской Федерации.
Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова «банк», «кредитная организация» или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций.
Наименование банка согласовывается с Банком России при его регистрации.
Наименование банка является правовым средством его индивидуализации как юридического лица. В этом плане на наименование распространяются гражданско-правовые нормы (ст. 54 и др. ГК РФ). Придуманное имя либо иное обозначение банка может использоваться в товарном знаке, используемом банком для обозначения своих услуг. При этом, в связи с тем, что ранее при регистрации банков недостаточно тщательно проверялись наименования, иногда возникают арбитражные споры по поводу права на использование того или иного имени. Так, коммерческий банк «Платина» обратился в арбитражный суд города Москвы с иском к коммерческому банку «Платинум-банк» о нарушении исключительного права на товарный знак «PLATINUM», владельцем которого истец является на основании свидетельства, зарегистрированного Комитетом Российской Федерации по патентам и товарным знакам. Решением арбитражного суда иск удовлетворен. Суд запретил коммерческому банку «Платинум-банк» использовать товарный знак «PLATINUM» и иные обозначения, сходные с ним до степени смешения, в рекламной деятельности и деловой документации, а также обязал КБ «Платинум-банк» снять рекламу с обозначением названного товарного знака и изъять из оборота деловую документацию с этим обозначением1 .
Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вынесенное решение отменил и направил дело на новой судебное рассмотрение. При этом в постановлении Президиума ВАС РФ от 1 октября 1996 г. было отмечено, что для признания действий ответчика правонарушением было необходимо установить, что товарный знак и обозначения, сходные с ним до степени смешения, используются ответчиком при оказании тех услуг, в отношении которых истцу обеспечивается соответствующая правовая защита. Применяя ответственность, установленную статьей 46 Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения товаров», арбитражный суд не исследовал обстоятельства, позволяющие считать право истца нарушенным, и вынес необоснованное решение. В качестве таких обстоятельств, по мнению Высшего Арбитражного Суда РФ следует рассматривать факты, свидетельствующего о непосредственном использовании ответчиком товарного знака истца. В частности, суду нужно было определить, какие конкретно обозначения услуг сходны с товарным знаком истца и по каким признакам звукового, зрительного или смыслового сходства происходит их смешение. Сфера действия исключительного права на товарный знак ограничивается перечнем товаров, указанных в свидетельстве.
3. Банк может осуществлять свою деятельность на основе полученной банковской лицензии, выданной Центральным банком Российской Федерации. Лицензия представляет собой акт органа государственного управления, подтверждающий от имени государства право данного банка на осуществление конкретных видов банковских операций.
Вновь создаваемому банку могут быть выданы названные в теме второй (§6.2) виды лицензий:
1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях;
2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте;
3) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
4) генеральная лицензия.
Кроме указанных лицензий, введенных в действие с 1 ноября 1996 г., на практике у банков существуют ранее выданные лицензии: лицензия на осуществление операций в рублях и валютная лицензия, предполагавшая в разные времена разный объем деятельности, в соответствии с которым выдавалась генеральная, расширенная, внутренняя или разовая лицензия.
Отдельно лицензируется деятельность банка на рынке ценных бумаг, если эта деятельность не охватывается банковскими операциями и не является доверительным управлением ценными бумагами. Как сказано в ст. 6 ЗоБД, «в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами».
В связи с распространением банковских лицензий на рынок ценных бумаг возник ряд вопросов по поводу сроков действия банковских лицензий, так как Закон о рынке ценных бумаг установил, что кредитные организации имеют право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг на основании лицензии на осуществление банковских операций в течение одного года со дня вступления в силу этого закона. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ), использовав свое право продлить этот срок до двух лет, своим постановлением от 26 марта 1997 г. установила, что кредитные организации имеют право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг до 1 октября 1997 г. на основании лицензий, выданных до вступления в силу этого постановления. Согласно п. 6 Протокола согласования разногласий по вопросам регулирования рынка ценных бумаг от 29 мая 1997 г., подписанного ФКЦБ, Минфином России и Банком России, этот срок будет продлен до 1 января 1998 г. При этом Центральный банк Российской Федерации в своем письме от 5 августа 1997 г. разъяснил, что лицензии на осуществление банковских операций, которые кредитные организации получили, в том числе после 26 марта 1997 г. в связи с преобразованием и приведением учредительных документов в соответствие с действующим законодательством, изменением места нахождения или наименования, не являются новыми лицензиями. Они имеют те же регистрационные номера, что и лицензии, которые они заменяют, и сохраняют права, закрепленные в ранее полученных лицензиях, в том числе и право на профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в том же объеме.
Банковскими лицензиями охватываются только банковские операции. Если же банк намерен осуществлять иные виды деятельности, предполагающие лицензирование или разрешительный порядок, он обязан соблюдать правила, установленные для этих видов деятельности. Правда, как это будет показано впоследствии, возможности у банка для этого минимальные.
4. Правовой статус банка вряд ли может быть раскрыт и понят с достаточной степенью адекватности реальному состоянию дел без анализа положения банка как участника банковской системы. Дело в том, что правовое значение банка определяется не только и не столько тем, что он является коммерческим юридическим лицом, работающим с финансовыми инструментами. Реальное положение банка можно установить, определив степень его включенности в банковскую систему Российской Федерации или даже мировую банковскую систему. Определить это можно путем анализа корреспондентских соглашений банка, которых у солидных банков бывает более 100. Благодаря этим корреспондентским соглашениям банк может осуществлять коммуникации практически со всем миром, а именно на это надеются его клиенты.
В этом смысле слова статус коммерческих банков воплощает в себе единство двух статусов — частного юридического лица и субъекта публичного права, участвующего в денежном процессе государства, обслуживающего этот денежный процесс. Во многих странах мира для особой категории банков выделяется специальный статус — банки публичного права. В России такого статуса нет, что является существенным недостатком российского правоведения в целом, весьма значимо сказывающимся на проблемах статуса банка. Первым банком, который реально этим статусом обладает, следует считать Банк России, близкий к такому статус имеют муниципальные банки, элемент публичности есть и у так называемых уполномоченных банков Правительства Российской Федерации.
§ 2. КОМПЕТЕНЦИЯ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА
1. Употребление понятия «компетенция» может вызвать возражения ряда юристов. В силу этого необходимо обосновать потребность в этом понятии и его содержание, качественно отличающееся от содержания более распространенных и привычных понятий «правоспособность и дееспособность» юридического лица.
Не вдаваясь в существо споров по поводу компетенции, поскольку это потребует слишком много внимания и поскольку понятие «компетенция» далеко не в полном объеме соотносимо с правовым положением коммерческих банков, укажем только на то, что применительно к банкам понятие «компетенция» предполагает единство трех элементов :
а) возможность приобретения банком прав и обязанностей по определенным видам банковских операций от своего или чужого имени;
б) определение вида деятельности банков, т. е. очерченный во времени и пространстве, а также специальными запретами хозяйственный оборот определенных объектов;
в) порядок приобретения прав и обязанностей в конкретных правоотношениях.
2. Если обратиться к традиционным понятиям российского права, то понятие компетенции можно раскрыть через единство правоспособности, дееспособности и предмета деятельности коммерческого банка. В этой связи может возникнуть сомнение, состоящее в том, что статус коммерческого банка можно очертить через понятие правосубъектности, представляющее собой единство правоспособности и дееспособности. Недостаточность использования этих двух понятий становится очевидной, если обратиться к
их содержанию. Так, в ст. 49 ГК РФ, специально посвященной правоспособности юридического лица, речь идет, по существу, не о содержании правоспособности, а о видах деятельности. Что же касается самих прав и обязанностей, которые может приобрести
юридическое лицо, то, наверное, следует обращаться к содержанию правоспособности граждан, которое приводится в ст. 18 ГК.
РФ. Вряд ли в этой связи можно считать состоятельными суждения о том, что к юридическим лицам не применяются нормы, соотносимые со статусом гражданина. Во-первых, принцип аналогии закона позволяет толковать ст. 49 ГК РФ таким образом, во-вторых, правоспособность юридического лица по своей правовой природе может рассматриваться как явление, производное от правоспособности гражданина, который реализует свое право на осуществление предпринимательской деятельности в такой форме.
Что же получится, если толковать содержание правоспособности юридического лица? Применительно к коммерческим юридическим лицам, а именно они представляют интерес в плане правового положения коммерческого банка, следует отметить, что содержание правоспособности, будучи общим, включает в себя право: иметь имущество в собственности, заниматься предпринимательской деятельностью, создавать юридические лица, совершать не противоречащие закону сделки, избирать место нахождения, иметь право автора и иные имущественные и неимущественные права. Это определение следует дополнить с тем, чтобы отразить специфику правового положения коммерческого банка. Думается, что даже раскрывая те или иные виды прав, практически невозможно выйти на обоснование и оптимальность запрета на осуществление отдельных видов сделок для банков, равно как и невозможно раскрыть статус банка как элемента банковской системы.
Кроме того, содержание правоспособности юридического лица в соответствии со ст. 49 ГК РФ предполагается раскрывать через цели деятельности, а цель деятельности коммерческих юридических лиц — извлечение прибыли в любой не запрещенной законом сфере. Сферу же финансового и денежного оборота описать через цели деятельности, в принципе, невозможно.
Таким образом, для раскрытия правового положения коммерческого банка необходимо анализировать сферу и особенности его деятельности, характер тех действий, которые он совершает как специальный субъект.
3. Первое, на что следует обратить внимание, — это наличие двух блоков компетенции коммерческого банка. Первый составляет его правоспособность как коммерческого юридического лица, и в этом смысле коммерческий банк (КБ) может иметь в собственности разнообразное имущество (землю, здания, оборотные средства, интеллектуальную собственность и т.п.), совершать разнообразные сделки, заключать договоры, нанимать служащих, выплачивать им заработную плату и т.п. Эти правовые действия банк совершает для обеспечения своей основной профессиональной деятельности, которая регламентируется специальным законодательством и по сравнению с общей правоспособностью представляет собой специальную компетенцию, состоящую в праве банка в определенных пределах вести профессиональную предпринимательскую деятельность на финансовом рынке с целью извлечения прибыли путем использования финансовых инструментов.
Объем специальной компетенции коммерческого банка определяется двумя способами:
а) путем перечисления в законе банковских операций, которые банки могут совершать, и установления запретов для деятельности банков;
б) путем выдачи лицензии на банковскую деятельность конкретному банку.
Иными словами, специальная компетенция означает, что любой банк, в принципе, может совершать все те банковские операции, которые предусмотрены законом (ст. 1 и 5 ЗоБД), но каждый конкретный банк вправе осуществлять только те операции, которые указаны в его лицензии, и в той валюте, которая там же определена.
4. Компетенция банка определяется в момент создания и регистрации, но может быть изменена в течение деятельности банка. Изменение компетенции может осуществляться либо добровольно по решению самого банка, либо принудительно по решению Банка России.
В первом случае речь может идти о получении новых лицензий при условии, что банк соответствует квалификационным требованиям, необходимым для этого. Например, банк, успешно проработавший на финансовом рынке два года может обратиться в Банк России с заявлением о получении лицензии на привлечение вкладов населения.
Кроме того, с позиций банковского права как расширение компетенции, т.е. сферы оказания финансовых услуг, следует рассматривать территориальное развитие банка, осуществляемое путем создания обособленных подразделений и расширения круга выполняемых операций. Для этого банк, ходатайствующий о расширении своей деятельности, должен иметь устойчивое финансовое положение, структуру, адекватную предполагаемому направлению деятельности, включающую в себя службу внутреннего контроля (внутренний аудит). Устойчивое финансовое положение характеризуется выполнением обязательных резервных требований, соблюдением обязательных экономических нормативов, установленных Банком России, других требований Банка России, отсутствием убытков, задолженности перед бюджетом и государственными внебюджетными фондами, соблюдением технических и квалификационных требований Банка России.
В принудительном порядке компетенция коммерческого банка ограничивалась в соответствии с ранее действовавшими нормативными актами в связи с недостижением требуемых минимальных размеров уставного капитала. Ограничение состоит в том, что банки, не выполнившие эти требования, не могут вести расчетные и текущие счета как физических, так и юридических лиц, привлекать средства физических и юридических лиц на срок менее 1 года.
Ограничение и запрет на осуществление кредитными организациями отдельных банковских операций может применяться в соответствии с Инструкцией о применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности № 59, утвержденной Центральным банком Российской Федерации 31 марта 1997 г.
Ограничение состоит в том, что надзорный орган может установить предельные количественные параметры для одной или нескольких банковских операций (например, установление предельного объема остатков на соответствующих счетах, количества или круга клиентов, кредиторов, заемщиков). Ограничение вводится на срок до шести месяцев и охватывает выполнение кредитной организацией отдельных банковских операций и других сделок в рублях и иностранной валюте, предусмотренных выданными лицензиями. Срок может быть продлен путем применения указанной меры вновь при наличии оснований. Основаниями для ограничения являются нарушения (невыполнения) кредитной организацией банковского законодательства, нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации. Такое ограничение оформляется предписанием, в котором должна быть установлена дата начала применения указанной меры воздействия и которое распространяется на все филиалы кредитной организации.
Кроме того ограничение на выполнение конкретной кредитной организацией банковских операций применяется в случае направления ходатайства об отзыве лицензии с момента его направления в Банк России. В этом случае ограничение распространяется на следующие виды банковских операций:
— привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), а так же путем продажи им собственных ценных бумаг всех видов (акций, облигаций, векселей, депозитных и сберегательных сертификатов, чеков и др.), привлечения новых межбанковских кредитов, открытия депозитных счетов клиентам, не являющимся акционерами (пайщиками) кредитной организации;
— открытие расчетных и текущих счетов клиентам, не являющимся акционерами (пайщиками) кредитной организации, счетов банкам-корреспондентам и иным кредитным организациям, открытие своих корреспондентских счетов в других банках и
иных кредитных организациях;
— выдача банковских гарантий;
— проведение операций с физическими лицами по купле и продаже иностранной валюты.
Запрет на осуществление отдельных банковских операций может быть введен на срок до одного года в случае невыполнения в установленный Банком России срок предписаний об устранении нарушений, а также если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией операции создали реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков).
Запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций означает полное прекращение осуществления соответствующих операций, предусмотренных выданными банковскими лицензиями. В частности, запрет на привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады означает, что кредитная организация не вправе с даты, установленной предписанием, принимать новые вклады, запрет на размещение денежных средств означает лишение кредитной организации права предоставлять кредиты, приобретать ценные бумаги и т.д. Исчисление срока запрета на осуществление отдельных банковских операций начинается с установленной предписанием даты. В случае направления ходатайства об отзыве у кредитной организации лицензии территориальное управление Банка России должно ввести запрет на проведение операций по балансовому счету 871 «Взаимные расчеты между учреждениями банков, обслуживаемыми одним вычислительным центром» и операций через корреспондентские счета «ностро», открытые в других кредитных организациях.
§ 3. ИМУЩЕСТВО КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА. УСТАВНОЙ КАПИТАЛ И ПОРЯДОК ЕГО ФОРМИРОВАНИЯ. ПРИВЛЕЧЕННЫЕ ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА
1. Имущество коммерческого банка следует понимать как совокупность вещей, нематериальных благ и имущественных требований, на базе которых осуществляется банковская деятельность. Составить представление об имущественной базе конкретного банка можно на основе анализа его баланса, в котором фиксируются активы и пассивы банка, его прибыли и убытки. Анализ баланса банка может служить основой для оценки состояния банка в целом, для уяснения политики банка, сферы его деятельности и т.п. На основе анализа баланса банка можно сделать вывод о его устойчивости или наоборот — ненадежности.
Кроме того, применительно к имуществу банка можно использовать все подходы, традиционно описывающие имущественную базу хозяйствующих субъектов. В числе первых — определение титула на имущество. В соответствии с этим критерием нужно выделять согласно ст. 209 ГК РФ собственные средства банка, т.е. имущество, принадлежащее ему на праве собственности (а поскольку все банки создаются в форме хозяйственных обществ, то иного вещного права у банка быть не может), и средства, используемые банком как привлеченные, арендованные, временно находящиеся на его балансе на основании любого договора (например, это может быть залог с передачей заложенного имущества на хранение банку).
В зависимости от физического выражения имущества и его использования в банковском производственном процессе можно выделять основные и оборотные средства, а также в отдельной классификации здания, земельные участки и иные недвижимые объекты, имущественные права или нематериальные активы, среди которых особо следует упомянуть о интеллектуальной собственности. Она не может вноситься в уставный капитал, но может приобретаться по договорам в течение срока работы банка. В качестве интеллектуальной собственности могут выступать банковские технологии, информация, программы и базы данных для ЭВМ и пр.
Особые требования предъявляются к зданию, в котором находится банк. С правовых позиций сформулированы требования о титуле на этот вид имущества. Здание может быть собственностью банка, приобретенной либо самостоятельно, либо как взнос в уставный капитал, либо находиться в распоряжении банка на условиях аренды. В последнем случае учредители должны представить документы, подтверждающие право собственности одного из них на здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация, или обязательство арендодателя о предоставлении здания (помещения) в аренду в случае регистрации кредитной организации.
Банковское здание (помещение) кредитной организации должно иметь оборудование, охранно-пожарную и тревожную сигнализацию, а для осуществления кассовых операций технически укрепленный кассовый узел в соответствии с требованиями Банка России, что в совокупности образует технические требования, соблюдение которых может контролироваться Банком России, в том числе путем выезда на место.
2. Уставный капитал коммерческого банка — это имеющее обязательный минимальный размер имущество, которым должен обладать банк как юридическое лицо для обеспечения интересов кредиторов, состоящего из вкладов учредителей банка. Это определение можно вывести из содержания ст. 11 ЗоБД, а также указаний некоторых общих нормативных актов, таких, как Гражданский кодекс РФ (ст. 66 и др.), Закон об акционерных обществах (ст. 25 и др.), Положение о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, которое, согласно мнению специалистов, подлежит применению и к коммерческим банкам1 . Общие нормативные предписания устанавливают только следующие требования:
— уставный капитал — это деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку ;
— уставный капитал формируется за счет вкладов учредителей, но принадлежит банку на праве собственности после внесения;
— уставный капитал необходимо отражать в бухгалтерском учете, фиксируя в нем как сумму внесенных взносов, так и задолженность учредителей;
— величина уставного капитала сверх установленного минимума определяется соглашением сторон и фиксируется в учредительных документах;
— первоначально доли и акции отражаются в бухгалтерском учете по номинальной стоимости.
Если коммерческий банк создается в форме акционерного общества, то к его уставному капиталу предъявляются дополнительные требования, сформулированные в главе III Закона об акционерных обществах. В общих чертах эти требования предполагают именной характер выпускаемых акций одинаковой номинальной стоимости, первоначально размещаемых среди учредителей; при этом акции могут быть обыкновенными и привилегированными (последние не должны превышать 25% уставного капитала). Кроме того, ЗоАО содержит ряд процедурных требований по размещению и выкупу акций общества.
Но, так или иначе, все эти нормы являются общими по отношению к уставному капиталу банка и в большей своей части значительно дополняются специальными требованиями банковских правовых актов, В этой связи возникает интересный правовой вопрос о пределах специальных запретов в отношении банковского уставного капитала. Этот вопрос можно еще сформулировать следующим образом: могут ли банковские правовые акты устанавливать дополнительные, не предусмотренные общим законодательством требования?
Если учитывать правило об общем и специальном законодательстве, то следует признать допустимость любых ограничений или дополнительных требований, принятых на уровне того же федерального закона. В силу этого если специальные требования содержатся, например, в Законе о банковской деятельности или Законе о Центральном банке, то их следует считать правомерными. В отношении установления каких-либо специальных, дополнительных по сравнению с законом требований на уровне актов Банка России позиция должна быть несколько иной, поскольку в данном случае находятся в противоречии акт законодательный и подзаконный, и решение должно зависеть от предоставления законом права, например, Банку России устанавливать дополнительные ограничения.
Поэтому предписания Банка России в отношении формирования уставного капитала, в частности по поводу его минимального размера и предельного размера неденежной части, представляются имеющими законные основания, поскольку ссылка на возможность принятия таких ограничений дана в ст. 11 ЗоБД. Иные ограничения, например недопустимость использования нематериальных активов, о чем речь пойдет ниже, следует в судебном порядке оспаривать и признавать не соответствующими закону.
3. Кроме высказанных суждений об общих нормах, регулирующих правоотношения по поводу формирования уставного капитала коммерческого банка, необходимо иметь в виду и специальные нормы, которые, разумеется, являются не менее, а порой и более значимыми при образовании и дальнейшей деятельности банка. Речь идет о тех требованиях, которые принципиально отличают уставный капитал банка от капитала других коммерческих организаций. Эти требования содержатся в различных нормативных документах, которые, как и любые другие правовые документы, могут быть разделены на законы и подзаконные акты, на постоянно действующие и постоянно изменяющиеся.
Главными среди таких нормативных документов являются, разумеется, ст. 11 и 15 ЗоБД, ст. 60—69 ЗоЦБ, которые содержат в себе основные нормы по поводу уставного капитала. Более детальное развитие они нашли в нормативных актах ЦБ РФ, в частности в Инструкции ЦБ РФ от 30 января 1996 г. №1 «О порядке регулирования деятельности кредитных организаций», в Инструкции ЦБ РФ от 11 февраля 1994 г. № 8 с изменениями и дополнениями, включая внесенные 11 апреля 1996 г., «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг коммерческими банками на территории Российской Федерации», в письме ЦБ РФ от 17 февраля 1995 г. № 145, а также в рассылаемых раз в квартал телеграммах ЦБ РФ о минимальном размере уставного капитала и ряде других актов.
4. Все предъявляемые к уставному капиталу коммерческого банка требования могут быть разделены на три группы: содержательные, или качественные, количественные и процедурные.
Первая группа требований предполагает, что уставный капитал коммерческого банка формируется за счет определенного рода средств, т.е. при его формировании запрещается использовать некоторые виды имущества. При этом необходимо иметь в виду, что коммерческий банк — это организация, работающая с финансовыми инструментами, и поэтому при ее образовании необходимы прежде всего денежные средства. Но далеко не любые денежные средства могут использоваться при формировании уставного капитала банка. Возможность использования средств зависит от источника их происхождения и наличия каких-либо обременении.
Первый запрет содержится в ст. 11 ЗоБД, которая не разрешает использовать при формировании коммерческого банка средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, а также иные объекты собственности, т.е. любое имущество, находящееся в ведении федеральных органов государственной власти. Этот запрет носит условный характер, поскольку он устанавливает что использование названных средств (для краткости будем именовать их бюджетными) возможно только в том случае, если принят специальный федеральный закон либо законодательный акт субъекта Российской Федерации.
Для того, чтобы оценить истоки и характер этого запрета и потребность в нем, необходимо иметь в виду историю его происхождения. Как известно, прежняя редакция Закона о банковской деятельности также содержала в себе аналогичный, но более категоричный запрет, не допускавший использование бюджетных средств ни при каких условиях. В такой редакции виделась вполне обоснованная позиция, связанная с тем, что коммерческие банки — это предпринимательские или коммерческие организации, а бюджетные средства создаются и должны использоваться не для получения прибыли, а для удовлетворения интересов общества, т.е. интересов публичных.
Но логика развития и становления реального федерализма в Российской Федерации наряду с положительными сторонами вызвала к жизни такие свойства местной власти, как тяготение к финансовой независимости. Применительно к банковской сфере это выразилось в том, что главы администраций в субъектах РФ стремились создать свои муниципальные банки, принадлежащие по своему уставному капиталу региону и в силу этого регулируемые им и зависимые от него. В Москве такой банк уже давно создан.
Обсудив проект новой редакции названного Закона, верхняя палата Федерального Собрания РФ возвратила его на дополнительное обсуждение в Государственную Думу, отметив необходимость формулирования статьи о муниципальных банках. В итоге появился рассматриваемый полузапрет на использование бюджетных средств, который легко может быть устранен, если местная или федеральная власть примет закон по этому поводу.
В этой связи нельзя не отметить, что создание коммерческих банков за счет бюджетных средств — это по своей правовой природе, если руководствоваться общими правовыми принципами, незаконное действие. Кроме уже высказанного суждения о целевом характере бюджетных средств, который в этом случае нарушается, следует иметь в виду и соображения конкуренции на финансовом рынке. Хотя в настоящее время этот рынок не охватывается антимонопольным регулированием в полной мере, нельзя не видеть, что муниципальные банки, обслуживая региональные бюджеты, практически никогда не могут оказаться банкротами, по меньшей мере до тех пор, пока будут существовать эти бюджеты. А если учесть, что в некоторых регионах местные администрации приняли решения рекомендовать перевести на обслуживание в муниципальные банки все бюджетные учреждения, то становится ясно, что на финансовом рынке таким образом устанавливается своеобразная монополия — монополия потребителя. Поэтому формулировку закона в этой части не следует считать соответствующей ни правовым требованиям, ни законам рыночной экономики.
Кроме этого запрета ЗоБД устанавливает правило, в соответствии с которым для формирования уставного капитала не могут использоваться привлеченные денежные средства. Понятие привлеченных денежных средств в банковском праве требует обстоятельного исследования, о чем речь пойдет дальше. В контексте сформулированного запрета, очевидно, следует вести речь о тех средствах, которые не принадлежат учредителю на праве собственности либо по поводу которых существуют какие-то обременения. Такое толкование следует считать слишком широким, но вполне обоснованным для данного случая. Дело в том, что требования банковской безопасности и ликвидности предполагают минимальные гарантии, предоставляемые банком своим клиентам. Как уже было сказано, уставный капитал должен прежде всего гарантировать интересы кредиторов. Это означает, что, с юридической точки зрения, денежные средства, вносимые в уставный капитал, должны проходить определенную проверку на юридическую чистоту.
В числе содержательных ограничений необходимо упомянуть и о письме ЦБ РФ от 17 февраля 1995 г., которое в принц ипе запретило при формировании уставного фонда коммерческих банков использовать ценные бумаги и нематериальные активы. При оценке этого запрета следует обратить внимание на то, что этот нормативный акт принят до введения в действие новой редакции ЗоЦБ и в настоящее время находится с ней в противоречии. Дело в том, что ЗоЦБ наделил ЦБ РФ правом только устанавливать предельный размер неденежной части уставного капитала, а не вводить запреты на использование каких-либо средств. Следовательно, ЦБ РФ превысил свои полномочия. Кроме того, само письмо содержит в себе противоречия: в п. 2 приведен этот запрет, а в п.4 указывается на возможность передачи банку в качестве уплаты своей доли в уставном капитале права аренды помещения, которое, будучи имущественным правом с юридической точки зрения, является нематериальным активом с позиций бухгалтерско-учетных.
5. Среди количественных требований, предъявляемых к уставному капиталу коммерческого банка, первым требованием является, разумеется, требование о его минимальном размере. Вопрос этот не так прост, как может казаться на первый взгляд. Действительно, согласно ст. 11 ЗоБД, Банк России устанавливает этот минимальный размер, но возникает вопрос, насколько действия Банка России социально-экономически обусловлены и соответствуют разумным правовым требованиям. Иными словами, необходимо обсуждать проблему пределов и форм реализации Банком России своего права на установление минимального размера уставного капитала.
Но вначале несколько позитивных сведений. Закон установил и Банк России реализовал правило, в соответствии с которым у коммерческих банков и небанковских кредитных организаций минимальные размеры уставного капитала должны быть разными. Этот дифференцированный подход ранее соотносился с организационно-правовыми формами банка. Затем (с 13 августа 1992 г.) был установлен единый для всех банков минимальный размер их уставного капитала в 100 млн. руб., причем достичь такого размера предписывалось и ранее созданным банкам. В случае, если они не достигали заданных параметров, объем их компетенции ограничивался за счет специальных запретов.
С 1 марта 1994 г. Банк России решил, что минимальный размер уставного капитала должен составлять сумму, эквивалентную 1 млн. ЭКЮ, т.е. 2 млрд. рублей на тот момент. Далее он установил, что минимальный размер уставного капитала задается в качестве некоторого вектора развития, с тем чтобы на 1 июля 1998 г. он должен составлять 5 млн. ЭКЮ. В этой связи Банк России решил ежеквартально устанавливать новый минимальный размер уставного капитала для вновь создаваемых банков. В апреле 1996 года, например, этот размер составлял 12 млрд. руб. для получения простой лицензии и 30 млрд. руб. — генеральной1 . На 1 января 1997 г. эта сумма должна составлять 3 млн. ЭКЮ, на 1 января 1998 г. — 4 млн. ЭКЮ.
Требование о минимальном размере уставного капитала дифференцируется в зависимости от того, является ли он чисто банковским или принадлежит иной кредитной организации, от наличия в уставном капитале иностранного элемента, а также вида банковских операций (в рублях или иностранной валюте). Так, телеграммой № 25-97 от 1 апреля 1997 г. Банк России установил, что минимальная величина уставного капитала для вновь создаваемых банков со стопроцентным участием российского капитала и банков, имеющих долю иностранных инвестиций, не превышающую 50 % уставного капитала, должна составлять 20,7 млрд. руб., а для небанковских организаций — 5,2 млрд. руб. Если доля иностранных инвестиций в уставном капитале банка превышает 50%, то минимальная величина такого капитала должна составлять 34,5 млрд. руб. При этом сумма взноса одного из участников-нерезидентов должна быть не менее 11,4 млрд. руб. Для получения лицензии, предусматривающей операции со средствами в иностранной валюте, устанавливается минимальный размер собственных средств (капитала) для банков — 34,5 млрд. руб., для небанковских кредитных организаций — 8,5 млрд. руб.
До принятия новой редакции Закона о банках и банковской деятельности одним из сложнейших практических вопросов являлся вопрос о минимальном размере уставного капитала банков, созданных ранее, до введения в действие новых требований. Закон завершил, и весьма удачно, дискуссии по этому поводу. Он установил, что Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала. Было также установлено, что решения об изменении минимального размера уставного капитала вступают в действие не ранее, чем через 90 дней после дня их официального опубликования. Для тех кредитных организаций, которые уже передали Банку России документы для регистрации, действует норматив, установленный на день принятия документов. Такое решение представляется вполне разумным и целесообразным, но остается вопрос по существу: какой минимальный размер уставного капитала коммерческого банка должен считаться оптимальным и насколько установленные в России правила адекватны и разумны. Вопрос этот скорее экономико-управленческий, чем юридический, хотя некоторые юридический аспекты в нем есть.
Для ответа на этот вопрос необходимо прежде всего обратиться к практике других стран. Как известно, во многих странах мира для банков существует определенный норматив. Так, в Великобритании минимальный размер уставного капитала составляет 5 млн. фунтов стерлингов, во Франции — 15 млн. франков. В Германии этот норматив устанавливают для каждого вновь создаваемого банка Комитет по надзору за кредитными учреждениями и Национальный федеральный банк в размере, достаточном для выполнения обязательств перед кредиторами и обеспечения сохранности имущества.
Наиболее интересным представляется опыт США, где минимальный размер уставного капитала зависит от того региона или города, где находится банк и чьих жителей и организации он будет обслуживать. Так, если банк создается в городе с населением до 2 тыс. человек, ему достаточно собрать 25 тыс. долларов; если в этом населенном пункте проживают до 30 тыс. человек, то понадобится уже 50 тыс. долларов, а если численность проживающих превышает 30 тыс., то для создания банка необходим минимальный уставной капитал в 100 тыс. долларов.
Сказанное позволяет сделать вывод: по размеру минимального уставного капитала можно судить об ориентации государства на то или иное развитие банковской системы. В настоящее время эта ориентация отчетливо сохраняет свою приверженность к крупным банкам, что для России является традиционным и если учесть правовое значение уставного капитала банка, о чем речь шла выше, то, наверно, и минимально необходимым. Несомненно, любому государству нужны очень крупные банки, способные из своего уставного капитала кредитовать большие конверсионные и иные программы, дать кредит правительству и т.п. Но означает ли это, что не имеют права на жизнь небольшие банки, расположенные в далеких от центра России регионах, где до настоящего времени действуют только филиалы Сберегательного банка РФ, которые кстати не являются филиалами в правовом смысле? На этот вопрос юристы ответить не могут.
В ряду количественных ограничений следует назвать и ограничение предельной доли неденежных средств в уставном капитале коммерческого банка. Эту величину также устанавливает Банк России, который избрал для формирования такого ограничения следующий подход. Эта величина дифференцируется в зависимости от срока деятельности банка, что вполне закономерно. В течение первых двух лет она не должна превышать 20%, а в последующие годы — не более 10% уставного фонда. При этом в понятие неденежных, или материальных, средств включаются оборудование, другие основные производственные средства и материальное имущество, используемые банком в его основной деятельности1 .
Специальное формальное требование предъявляется к уставному фонду коммерческого банка, формируемому с участием иностранного капитала. При этом возникающие правоотношения регулируются Условиями открытия банков с участием иностранных инвестиций на территории Российской Федерации, утвержденными письмом Центрального банка Российской Федерации от 8 апреля 1993 года. Особенностями установления этого количественного параметра являются следующие:
— устанавливается лимит суммарного участия всего иностранного капитала на определенный год;
— этот лимит рассчитывается исходя из суммарной величины уставного капитала всей банковской системы;
— он определяется в виде специального закона, принимаемого на основе предложения Правительства РФ, согласованного с
Центральным банком Российской Федерации;
— минимальный размер уставного капитала одного создаваемого банка не должна быть меньше суммы, эквивалентной 5 млн. долларов США по курсу Банка России на дату платежа.
В связи с установлением минимального размера уставного капитала небезынтересным является вопрос об оценке взносов учредителей, аккумулируемых в момент создания банка, — ведь от нее зависит насыщаемость уставного капитала. Поскольку основная его часть представляет собой денежные средства, то применительно к ним этой проблемы не возникает. Она появляется по поводу передаваемого банку натурального имущества. Банковские нормативные акты установили, что эта оценка осуществляется по согласию всех учредителей, без предписывания каких-либо правил.
Очевидно, это верно. Тем не менее при передаче банку, например, здания должны соблюдаться общие правила передачи и оценки этого вида имущества. Представляется, что такая оценка не может быть ниже балансовой с учетом ежегодно проводимой переоценки, если речь идет о передаче здания, еще не прошедшего полный срок амортизации. В иных случаях это может минимальная восстановительная стоимость, хотя вряд ли она выражает интересы учредителей. Поэтому нужно ориентироваться не только на эти цены, но и на свободные рыночные. Установить их можно с помощью профессиональных оценщиков.
6. Процедурные требования, связанные с порядком формирования уставного капитала, предполагают особые сроки и правила внесения соответствующих денежных и материальных средств. Для формирования уставного капитала банка установлен сокращенный по сравнению с общим срок — один месяц. Он исчисляется с момента уведомления учредителей Банком России о произведенной регистрации банка. Это должно быть сделано в течение трех дней после регистрации.
Если учредители в месячный срок не оплатят уставной капитал хотя бы в какой-либо части, Банк России может, как сказано в ст. 15 ЗоБД, аннулировать решение о государственной регистрации. Вряд ли термин «аннулирование» можно признать удачным, поскольку он не имеет правового определения. Очевидно, лучше, с юридико-технической точки зрения, говорить о признании регистрации несостоявшейся или недействительной.
Кроме этого срока для формирования уставного капитала предусмотрен особый порядок. Для оплаты уставного капитала Банк России открывает коммерческому банку корреспондентский счет, на котором сосредоточиваются все взносы участников. На время формирования уставного капитала этот счет не может быть использован для каких-либо операций, кроме операций, связанных с внесением соответствующих взносов.
Далее, как процедурные требования следует рассматривать антимонопольные правила формирования уставного капитала. Они состоят в том, что приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и/или физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 5% акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, более 20% — предварительного согласия Банка России. Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении — согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, сделка купли-продажи акций (долей) кредитной организации считается разрешенной.
Банк России имеет право отказать в даче согласия на совершение сделки купли-продажи более 20% акций (долей) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей акций (долей), нарушении антимонопольных правил и в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Существует процедурный запрет также для участников формирования уставного капитала. Он состоит в том, что учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации.
7. Уставный капитал коммерческого банка, будучи сформированным, становится основой для образования собственных средств банка, являющихся в совокупности той величиной, в зависимости от которой банк может определять масштабы своей деятельности. Речь идет о том, что собственные средства конкретного коммерческого банка являются базой для расчета количественных параметров его банковской деятельности. На базе конкретной величины собственных средств осуществляется экономическое нормирование деятельности банка. В силу этого необходимо прежде всего четко определить, что такое собственные средства банка.
Ответ на этот вопрос может иметь как минимум два аспекта. Первый условно может быть обозначен как юридический и предполагает выявление имущества (в широком смысле слова), принадлежащего банку на праве собственности. Это необходимо для того, чтобы определить, на какое имущество можно обратить взыскание по долгам банка, равно как и с какой суммы банк обязан платить налог на имущество.
Второй аспект можно считать бухгалтерско-учетным, т.е. предполагающим определенный учет собственного имущества и в соответствии с этим определение нормативов деятельности коммерческого банка.
8. Весьма интересным правовым феноменом являются привлеченные средства, используемые банком для финансовых операций. Само понятие привлеченных средств еще не распространено широко в российском праве, поскольку практика привлечения средств стала складываться только в последнее время. Соответственно режим привлеченных средств может возникать только у кредитных организаций (банков, кредитных кооперативов, финансовых групп и др.) либо инвестиционных фондов. В связи с неразвитостью этого института в российском праве иногда высказываются различные суждения о правовом режиме привлекаемых денежных средств, начиная от того, что эти средства переходят в собственность банка, заканчивая тем, что банк в принципе не вправе ими распоряжаться. Поэтому необходимо проанализировать правовой режим привлекаемых средств и установить пределы и правовые формы совершения банком каких-либо операций с этими средствами.
Первым необходимым шагом в определении правового режима денежных средств, а привлекаемые средства — это, как правило, деньги, является установление субъекта — носителя права собственности на эти денежные средства. Проблема состоит в том, что денежные средства — это вещи, определенные родовыми признаками, если не иметь в виду конкретные банкноты с номером и серией, но обычно о таком использовании денег, условно именуемом нумизматическим, в банковской практике речь не идет. Родовой характер денег как бы предполагает, что возвращаются не те же деньги, а иные. Из этого, казалось бы, можно сделать вывод, что привлекаемые денежные средства передаются банку в собственность, поскольку возвращает он не те же вещи, а совершенно другие. Но сводить характер правоотношений к способу обозначения денег представляется неправильным. Необходимо анализировать права и обязанности сторон при передаче денег и на этой основе устанавливать собственника.
Как известно, лицо, передающее банку денежные средства всегда сохраняет за собой право на распоряжение этими средствами. Такое право может иметь определенный порядок осуществления, обременения в виде невыгодных последствий осуществления распорядительных функций, например, ранее указанного срока. Но, так или иначе, распорядительные права всегда сохраняются за лицом, которое передает деньги. Не говоря уже о том, что любой вкладчик или владелец счета в любое время может изъять свои деньги. Кроме того, за этим лицом сохраняются права пользования денежными средствами, также обусловленные специальными правилами. Следовательно, это лицо и остается собственником, банк ни при каких условиях собственником привлекаемых денежных средств быть не может. По этой же причине квалифицировать договоры банковского счета и вклада как заём, что часто делается в юридической литературе, нет никакой возможности, поскольку заём предполагает передачу вещей в собственность.
Необходимо иметь в виду, что банки как специальные финансовые институты являются субъектами и частного, и публичного права. С позиций последнего деятельность по привлечению чужих денежных средств не может находиться вне поля зрения и регулирования публичной власти. Такое регулирование необходимо для того, чтобы предоставить определенные гарантии собственникам средств, удерживая их привлечение в разумных пропорциях. Для этого в банковской деятельности устанавливаются некоторые экономические нормативы, в том числе и в отношении привлекаемых средств. Прежде всего, следует сказать о нормативе максимального размера привлеченных денежных вкладов (депозитов) населения. Он устанавливается как процентное соотношение общей суммы денежных вкладов (депозитов) граждан и величины собственных средств (капитала) банка. Этот норматив не должен превышать максимально допустимое значение в размере 100%. При расчете этого норматива принимаются во внимание вклады как в рублях, так и в иностранной валюте. Это означает, что коммерческий банк не может привлечь во вклады от граждан сумму большую, чем его собственные средства. Вклады юридических лиц и организаций под действие этого ограничения не подпадают, и, следовательно, объем средств, привлекаемых от юридических лиц, не зависит от размера собственных средств банка.
Рассматриваемое регулирование имеет сложную правовую и экономическую природу, которая широко обсуждается и вызывает разные, противоречивые оценки юристов и экономистов. Несомненно, названный норматив регулирования призван гарантировать интересы кредиторов банка в целом, поскольку он создает минимальную основу для удовлетворения их требований в случае банкротства. В ситуациях денежной нестабильности это, разумеется, достаточно хорошее средство, а именно в такой ситуации сейчас находится банковская система России.
Правда, нужно иметь в виду, что реальное положение с привлеченными средствами далеко не соответствует требуемому нормативу. Так, по данным Ассоциации российских банков, этот норматив не выдерживается у многих банков. Например, в Альфа-банке привлеченные вклады населения превышают собственный капитал в 2,6 раза, в Месткомбанке — в 3,9 раза, в Эконом-банке — в 4,3 раза, в Промрадтехбанке — в 3,1 раза, Петроком-мерцбанке — в 6,2 раза и т.д.1
Этот показатель привлекаемых денежных средств имеет разные значения и применительно к отдельным регионам. Ассоциация российских банков обратила внимание на то, что во многих регионах в последнее время идет бурный рост вкладов, за которыми капиталы банка не успевают. На этом основании было высказано предложение в адрес Центрального банка РФ об отмене данного показателя, поскольку масштабы деятельности банков вполне регулируются нормативом достаточности капитала.
Действует и второй, более общий норматив, охватывающий объем привлеченных средств не только населения, но всех кредиторов банка. Правда, этот норматив имеет весьма условное значение, поскольку устанавливается применительно к каждому кредитору банка отдельно или применительно к каждому случаю привлечения денежных средств. Речь идет о нормативе максимального размера риска на одного кредитора. Этот норматив предполагает определенное процентное соотношение величины вклада или полученного кредита, гарантий и поручительств данного банка, остатков по счетам и собственных средств банка. Значение этого норматива должно постепенно снижаться, с тем чтобы составить на начало 1998 года 25%.
Дальнейшее уяснение правового режима привлекаемых денежных средств требует некоторой классификации этих средств в зависимости от правовой формы их привлечения.
§ 4. ОРГАНИЗАЦИОННАЯ СТРУКТУРА БАНКА. ПРАВОВОЙ СТАТУС ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ
1. Коммерческий банк, как и любое юридическое лицо, представляет собой прежде всего организацию. А это означает, что у него есть внутренние организационно выделенные образования, между которыми устанавливаются определенные правовые связи.
Все организационные образования банка условно можно разделить на несколько групп, в зависимости от степени и уровня их обособления и выполняемых функций.
По этому критерию выделяются прежде всего органы управления банком, которые определяются его организационно-правовой формой. В соответствии с общими правилами высшим органом управления банка является собрание его акционеров или членов, оно наделено исключительной компетенции, которая не может быть передана никаким иным органам. Далее следуют наблюдательный совет (для акционерных обществ), совет директоров, исполнительные единоличные или коллегиальные органы. Подчеркнем еще раз: порядок их образования, компетенция и иные требования установлены общим законодательством.
Банковское законодательство устанавливает только специальные требования для руководителя банка, как бы он ни именовался (председатель, президент, директор), и главного бухгалтера. Эти требования состоят в следующем:
а) эти лица должны иметь высшее юридическое или экономическое образование и представить об этом соответствующий документ; отсутствие требуемого образования может компенсироваться двухлетним опытом работы в качестве руководителя отдела или иного подразделения кредитной организации;
б) при наличии образования они должны иметь опыт работы в качестве руководителя подразделения кредитной организации в
течение одного года, без такового — в течение двух лет;
в) эти лица не должны иметь судимости за совершение преступлений против собственности, хозяйственных и должностных,
поскольку именно эти преступления влекут отказ в регистрации. Правда, остается неясным вопрос о наличии иных судимостей, например за насильственные преступления;
г) в течение последнего года они не должны совершать административных правонарушений в области торговли и финансов;
д) в течение последних двух лет к ним не должно быть применено увольнение по инициативе администрации по ст. 254, п. 2, КЗоТ.
2. Затем можно выделить территориально и имущественно обособленные подразделения в виде филиалов и представительств,
находящихся вне места расположения банка. Кроме того, выделяются внутренние службы и отделы банка, не имеющие имущественного обособления. Среди таких внутренних служб нужно назвать прежде всего кредитные комитеты, отделы по работе с
ценными бумагами, валютные отделы и другие, чья деятельность связана с осуществлением отдельных видов банковских операций. Существуют внутренние службы и общей компетенции, такие, как служба безопасности, юридическая служба, бухгалтерия и др. Относительно всех этих отделов и служб у банка должны иметься специальные положения и должностные инструкции
их работников. Целесообразно также принимать внутренние локальные акты о порядке взаимодействия отдельных служб, порядке циркулирования между ними и визирования тех или иных материалов.
3. Филиалом кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной
организации и осуществляющее от ее имени банковские операции, предусмотренные лицензией Банка России, выданной кредитной организации (или часть этих операций). Представительством кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации, представляющее ее интересы и осуществляющее их защиту. Представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции.
Филиалы и представительства кредитной организации не являются юридическими лицами и осуществляют свою деятельность на основании положений, утверждаемых создавшей их кредитной организацией. Руководители филиалов и представительств назначаются руководителем создавшей их кредитной организации и действуют на основании выданной им в установленном порядке доверенности.
Кредитная организация открывает на территории Российской Федерации филиалы и представительства с момента уведомления Банка России. В уведомлении указываются почтовый адрес филиала (представительства), его полномочия и функции, сведения о руководителях, масштабы и характер планируемых операций, а также представляются оттиск его печати и образцы подписей его руководителей. За открытие филиалов кредитных организаций взимается сбор в размере, определяемом Банком России, но не более 1000-кратного минимального размера оплаты труда. Указанный сбор поступает в доход федерального бюджета. Филиалы кредитной организации с иностранными инвестициями на территории Российской Федерации регистрируются Банком России.
4. Кредитные организации могут открывать обособленные подразделения (представительства, филиалы), а также внутренние структурные подразделения вне места нахождения головного офиса (дополнительные офисы).
Представительство кредитной организации создается по решению соответствующего органа управления кредитной организации в целях представления ее интересов на определенной территории и осуществления их защиты. Представительство кредитной организации не вправе осуществлять какие-либо банковские операции. При открытии представительства кредитная организация обязана направить уведомление об этом в территориальные учреждения Банка России по месту нахождения кредитной организации и представительства, которые ведут реестр представительств.
Уведомление об открытии представительства должно содержать информацию о целях его создания, дате открытия, месте расположения представительства, номерах телефонов и факсов, наименовании кредитной организации, где открыт его текущий счет, и его руководителе. К уведомлению прилагается положение о представительстве .
Реестр представительств содержит сведения о наименовании кредитной организации, открывшей представительство, дате его открытия (закрытия), месте расположения, номерах телефонов и факсов, наименовании кредитной организации, где открыт текущий счет представительства, о его руководителе.
Закрытие представительства осуществляется по решению соответствующего органа управления кредитной организации. В случае принятия решения о закрытии представительства кредитная организация направляет сообщение об этом в территориальные учреждения Банка России по месту нахождения кредитной организации и представительства.
5. Филиалы кредитных организаций открываются с момента письменного уведомления об этом территориальных учреждений Банка России по месту нахождения кредитной организации и месту открытия филиала. Кредитные организации, открывающие филиалы, кроме соблюдения общих требований к кредитным организациям, ходатайствующим о расширении своей деятельности, обязаны:
— располагать помещением для размещения филиала (помещение должно принадлежать кредитной организации на правах собственности или аренды и отвечать специальным техническим требованиям);
— назначать на должности руководителей и главных бухгалтеров филиалов лиц, отвечающих квалификационным требованиям Центрального банка Российской Федерации.
Кредитная организация направляет уведомление об открытии филиала в территориальные учреждения Банка России по месту открытия филиала и по месту нахождения кредитной организации либо только в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации, если филиал открывается на территории, подведомственной тому же территориальному учреждению. Вместе с уведомлением, которое должно содержать информацию о почтовом адресе филиала, его полномочиях и функциях, сведения о руководителях, масштабах и характере планируемых операций, кредитная организация направляет положение о филиале, содержащее только те банковские операции и сделки, совершение которых делегировано филиалу, и анкеты на руководителя и главного бухгалтера филиала, а также копию платежного документа об оплате сбора за открытие филиала.
За открытие филиалов кредитных организаций взимается сбор в размере 1000-кратного минимального размера оплаты труда, установленной на момент уведомления об открытии филиала Банка России.
Территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала в двухнедельный срок с момента получения уведомления рассматривает представленные документы, согласовывает кандидатуры руководителей и главного бухгалтера филиала (в необходимых случаях с проведением собеседования), осматривает с выходом на место помещение для размещения филиала. По результатам этих действий территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала направляет свое заключение в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации,
При выявлении нарушений требований банковского законодательства и/или нормативных актов Банка России, препятствующих открытию филиала (отсутствие помещения для филиала либо несоответствие его установленным требованиям, несоответствие руководителей и главного бухгалтера квалификационным требованиям Центрального банка Российской Федерации), территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала сообщает кредитной организации и территориальному учреждению Банка России по месту нахождения кредитной организации о невозможности начала деятельности филиала и присвоения ему порядкового номера. Территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за кредитной организацией, получив ее уведомление об открытии филиала, обязано оценить финансовое состояние кредитной организации и проверить наличие или отсутствие у кредитной организации ограничений на открытие филиалов, а также соответствие банковских операций и сделок, указанных в положении о филиале, лицензии кредитной организации.
После получения заключения от территориального учреждения Банка России по месту открытия филиала и при отсутствии оснований, препятствующих открытию филиала, территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации не позднее месячного срока со дня получения ее уведомления направляет в Банк России сообщение об открытии кредитной организацией филиала.
В сообщении территориального учреждения Банка России указываются:
— наименование кредитной организации, открывшей филиал;
— ее финансовое состояние;
— почтовый адрес филиала и его наименование;
— сведения о руководителе и главном бухгалтере;
— перечень разрешенных филиалу кредитной организацией операций и сделок;
— сведения об оплате сбора за открытие филиала.
К сообщению прилагаются анкеты руководителя и главного бухгалтера филиала.
Департамент лицензирования банковской и аудиторской деятельности Банка России после получения информации от территориального учреждения Банка России по месту нахождения кредитной организации об открытии кредитной организацией филиала в течение десяти рабочих дней вносит сведения о филиале в Книгу государственной регистрации кредитных организаций, присваивает филиалу порядковый номер и сообщает об этом кредитной организации и территориальным учреждениям Банка России по месту нахождения кредитной организации и месту открытия ее филиала.
Кредитная организация на основании сообщения Банка России о присвоении филиалу порядкового номера открывает своему филиалу счета в расчетно-кассовом центре территориального учреждения Банка России по месту открытия филиала, в других кредитных организациях или на своем счете.
Несоблюдение технических требований к помещению и квалификационных кадровых требований, неудовлетворительное финансовое положение кредитной организации, создающее угрозу ее кредиторам и вкладчикам, влекут за собой отказ в присвоении филиалу порядкового номера. При неуведомлении кредитной организацией территориальных учреждений Банка России об открытии филиала, при открытии филиалу корреспондентского счета до получения сообщения Банка России о присвоении филиалу порядкового номера, а также в случае неудовлетворительного финансового положения кредитной организации на момент уведомления об открытии своего филиала территориальные учреждения Банка России по месту нахождения кредитной организации обязаны провести проверку в связи с допущенным нарушением и решить вопрос о запрете на открытие филиалов на срок до одного года или о применении к кредитной организации иных санкций в соответствии со ст. 75 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».
Корреспондентский счет, открытый филиалу в нарушение установленного порядка, подлежит закрытию, и вторично вопрос о его открытии рассматривается с учетом результатов проверки. К кредитной организации, открывшей корреспондентский счет филиалу другой кредитной организации с нарушением порядка, предусмотренного настоящей главой, может быть применена санкция в соответствии со ст. 75 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».
Решение о закрытии филиала кредитной организации принимается органом управления, которому предоставлено это право в соответствии с уставом кредитной организации. После принятия решения о закрытии филиала кредитная организация обязана уведомить об этом всех клиентов и кредиторов, обслуживаемых в закрываемом филиале, принять меры к погашению просроченной кредиторской задолженности, а также обеспечить причитающиеся с филиала обязательные платежи в бюджет и во внебюджетные фонды.
После выполнения обязательств перед клиентами и кредиторами, которые обслуживались в закрываемом филиале, уплаты налогов, передачи активов и пассивов филиала на баланс кредитной организации последняя информирует об этом территориальные учреждения Банка России по месту расположения филиала и кредитной организации. При этом в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации последняя дополнительно представляет протокол соответствующего органа управления с решением о закрытии филиала, передаточный акт и справку из налоговой инспекции по месту нахождения филиала об отсутствии задолженности по уплате налогов в бюджет.
Территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, в двухнедельный срок рассматривает представленные документы и направляет свое заключение по данному вопросу в Банк России. Заключение территориального учреждения должно содержать информацию о выполнении кредитной организацией вышеперечисленных условий. К заключению прилагается копия решения соответствующего органа управления кредитной организации с решением о закрытии филиала.
Банк России исключает сведения о закрытом филиале из Книги государственной регистрации кредитных организаций. Телеграфное сообщение с информацией по этому вопросу направляется Банком России всем территориальным учреждениям.
6. Кредитная организация может открывать операционные кассы, обменные пункты и другие внутренние структурные подразделения, расположенные вне места нахождения головного офиса, в соответствии с требованиями, установленными Банком России. Кредитная организация, открывающая операционную кассу, обязана направить уведомление об этом территориальным учреждениям Банка России по месту расположения кредитной организации и месту открытия операционной кассы.
Территориальные учреждения Банка России ведут реестр операционных касс, открытых кредитными организациями на подведомственной территории, который содержит сведения о наименовании кредитной организации, открывшей операционную кассу, дате ее открытия (закрытия), месте расположения, номерах телефонов и факсов, о руководителях и главном (старшем) бухгалтере, перечне осуществляемых операций.
Кредитная организация должна уведомить территориальное учреждение Банка России об открытии ее дополнительных офисов и дополнительных офисов ее филиалов. О месте нахождения (почтовом адресе) дополнительных офисов кредитной организации и ее филиалов кредитная организация в течение десяти дней после заключения соответствующего договора купли — продажи (аренды) зданий (помещений), в которых они будут располагаться, сообщает территориальным учреждениям Банка России по месту своего нахождения и по месту нахождения филиала.
7. Филиалы, представительства и дочерние организации кредитной организации могут создаваться на территории иностранного государства. Кредитная организация может с разрешения Банка России создавать на территории иностранного государства филиалы, а после его уведомления — представительства. Она может также с разрешения Банка России и в соответствии с его требованиями создавать на территории иностранного государства дочерние организации. Банк России не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении — согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, разрешение Банка России считается полученным.
Для согласования участия российских банков в уставных капиталах кредитных организаций в других странах, а также открытия там филиалов принят нормативный акт, именуемый Порядком предоставления Центральным банком Российской Федерации разрешений российским уполномоченным банкам на участие в уставном капитале банков и иных кредитных организаций за границей, а также на открытие филиалов за границей, введенный в действие письмом Банка России от 4 апреля 1996 г. № 267.
Разрешение на открытие филиалов за границей или на участие в уставном капитале кредитных организаций за границей выдается на основе решения Совета директоров Банка России только уполномоченным банкам, являющимся таковыми в соответствии со ст. 1 Закона Российской Федерации «О валютном регулировании и валютном контроле».
Банк России разрешает участие в уставном капитале кредитной организации за границей в случае, если уполномоченный банк в силу участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между уполномоченным банком и кредитной организацией за границей договором, либо в силу иной причины имеет возможность в порядке и на основании ст. 105 Гражданского кодекса Российской Федерации реально влиять на решения, принимаемые кредитной организацией за границей.
Разрешения выдаются уполномоченным банкам, осуществляющим банковские операции не менее двух лет, при условии их стабильного финансового положения, соблюдения ими законодательства Российской Федерации, иных правовых актов, предписаний Банка России. При этом уполномоченные банки должны осуществлять банковскую деятельность на основании генеральной лицензии на осуществление банковских операций не менее одного года с даты выдачи лицензии.
Переводы денежных средств за границу должны осуществляться за счет собственных средств уполномоченных банков.
Для получения разрешения на участие в уставном капитале кредитных организаций за границей уполномоченные банки представляют в Банк России следующие документы:
1) письмо на имя председателя или заместителя председателя Банка России об участии в капитале кредитных организаций за границей;
2) данные о выполнении уполномоченным банком нормативов за последний отчетный год и на последний период текущего года;
3) заключение о финансовом положении уполномоченного банка Главного территориального управления Банка России по местонахождению уполномоченного банка;
4) справку из налогового органа об отсутствии задолженности уполномоченного банка по платежам в бюджет и внебюджетные фонды;
5) копию бухгалтерского баланса уполномоченного банка на последнюю отчетную дату, подписанную руководителем банка;
6) отчет о прибылях и убытках уполномоченного банка за последний отчетный год и на последнюю дату;
7) нотариально заверенную копию аудиторского заключения по результатам проверки уполномоченного банка;
8) опубликованный годовой отчет уполномоченного банка за последний отчетный год;
9) экономическое обоснование долевого участия в капитале кредитной организации за границей (бизнес-план, план доходов и расходов);
10) выписку из протокола общего собрания участников уполномоченного банка или иного органа банка, имеющего на то соответствующие полномочия, подтверждающую принятие решения об участии в капитале кредитной организации за границей;
11) выписку из законодательства страны, где будет создаваться кредитная организация, об условиях создания и/или функционирования кредитных организаций на территории страны местонахождения кредитной организации (в случае необходимости);
12) письмо органа страны местонахождения кредитной организации, регулирующего банковскую деятельность (с учетом действующего законодательства страны местонахождения кредитной организации), о возможности участия уполномоченного банка в
капитале кредитной организации за границей;
13) справки-объективки на руководство кредитной организации (руководитель, его заместители и главный бухгалтер);
14) учредительные документы (проект) кредитной организации.
При открытии филиала представляются практически те же документы, за исключением учредительных.
Уполномоченные банки, участвующие в уставном капитале кредитных организаций за границей, ежегодно в течение месяца с даты утверждения годового отчета кредитной организации за границей представляют в Департамент банковского надзора Банка России следующие документы:
— заверенный международно признанной аудиторской фирмой годовой отчет кредитной организации;
— легализованные копии решений руководящих органов кредитной организации о распределении прибыли и дивидендов за
истекший год;
— сведения о поквартальном изменении котировок акций кредитной организации в течение истекшего года, подтвержден
ные международно признанной аудиторской фирмой, если такие котировки существуют;
— копии выписок со своих корреспондентских счетов, подтверждающих зачисление на них дивидендов, выплаченных по приобретенным акциям (долям участия) кредитных организаций.
§ 5. ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА
1. Создание коммерческого банка представляет собой довольно длительный организационный процесс, в течение которого решается ряд важнейших вопросов, предопределяющих в будущем деятельность банка. В ходе этого процесса устанавливаются взаимоотношения между будущими учредителями банка, они находят необходимые средства для формирования уставного капитала банка, руководителей банка, соответствующих предъявляемым требованиям, готовятся необходимые документы, которые затем проходят юридическую и иную проверку, в зависимости от результатов которой банк получает либо не получает лицензию.
Теоретически процесс создания банка можно условно разделить на несколько этапов, в частности:
— подготовительный этап, на котором учредители банка достигают предварительного соглашения о создании банка и формируют инициативную группу, оговаривают формы и количественные параметры участия каждого из них в формировании уставного капитала банка; на этом этапе заказывается и разрабатывается, как правило юридической фирмой, документация, необходимая для регистрации банка, согласовывается наименование банка; отношения между учредителями регулируются сначала предварительным договором (ст. 429 ГК РФ), а затем учредительным договором (ст. 52 ГК РФ); при создании банка в форме акционерного общества учредители до момента государственной регистрации несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим на этом этапе (ст. 98 и 322 ГК РФ);
— этап государственной регистрации, который состоит из трех частей: а) подачи документов в территориальное управление
Банка России и получение его заключения; б) направление документов в Департамент лицензирования банковской и аудиторской
деятельности Банка России, принятие решения о возможности регистрации и выдача свидетельства о регистрации; в) подтверждение оплаты уставного капитала и выдача лицензии на осуществление банковских операций;
— этап расширения круга выполняемых операций, который не является обязательным, и введение которого определяется самим банком; на этом этапе уже работающий банк может получить дополнительные лицензии на привлечение во вклады средств физических лиц, осуществление операций с драгоценными металлами и генеральной лицензии.
Рассмотрим эти этапы более подробно.
2. Учредителями кредитной организации могут быть юридические и физические лица, участие которых в кредитной организации не запрещено действующим законодательством. При этом учредители — юридические лица должны быть зарегистрированы в установленном действующим законодательством порядке, иметь устойчивое финансовое положение и выполнить обязательства перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за последние три года. Учредители должны располагать средствами, удовлетворяющими требованиям Банка России, для внесения их в уставный капитал кредитной организации. Наличие у юридического лица задолженности перед бюджетом, независимо от имеющейся отсрочки по ее уплате, является основанием для отказа в приеме такого юридического лица в состав учредителей кредитной организации.
На первом этапе полное и сокращенное наименования кредитной организации должны быть предварительно согласованы с Банком России. До подписания учредительного договора (договора о создании) инициативная группа по созданию кредитной организации направляет в Банк России запрос о согласовании полного и сокращенного наименований кредитной организации. Банк России в течение 3 рабочих дней после получения запроса направляет в адрес учредителей кредитной организации телеграмму, подтверждающую согласование наименования кредитной организации.
3. Для государственной регистрации кредитной организации и выдачи лицензии на осуществление банковских операций ее учредители не позднее чем через месяц после подписания учредительного договора о создании общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества представляют в территориальное учреждение Банка России по месту предполагаемого нахождения кредитной организации следующие подлинные документы в 2 экземплярах (устав кредитной организации представляет ся в 4 экземплярах):
1) ходатайство о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций, включающее в себя экономическое обоснование создания кредитной организации и обоснование технической возможности и квалификационной готовности кредитной организации совершать банковские операции; информацию об учредителях кредитной организации, сфере их деятельности, финансовом состоянии, перспективах их развития, цели создания кредитной организации, приоритетных направлениях ее деятельности, предполагаемой клиентуре, ресурсах, которые будут привлекаться для развития кредитной организации, планируемом управлении деятельностью кредитной организации (в том числе создании
службы внутреннего контроля).
При приобретении более 5% долей (акций) кредитной организации в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом, либо группой юридических и/или физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, дочерних или зависимых по отношению друг к другу, учредители кредитной организации уведомляют об этом Банк России путем приложения к ходатайству о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций сведений об имущественных отношениях участников. В случае приобретения учредителями более 20% долей (акций) кредитной организации с ходатайством о регистрации представляется ходатайство о согласовании приобретения более 20% долей (акций).
К ходатайству о регистрации прилагаются также расчетный баланс и план доходов, расходов и прибыли кредитной организации на первые три года деятельности, отдельно на каждый год. Ходатайство подписывается председателем совета кредитной организации или другим лицом, уполномоченным собранием учредителей;
2) учредительный договор (в случае создания кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью), в
котором должны быть отражены:
— обязанность учредителей создать кредитную организацию;
— порядок совместной деятельности по ее созданию;
— указание на организационно-правовую форму кредитной организации;
— условия передачи учредителями кредитной организации своего имущества и их участия в ее деятельности;
— условия и порядок распределения между участниками прибыли и покрытия убытков;
— порядок управления деятельностью кредитной организации;
— условия и порядок выхода учредителей из ее состава;
— размер уставного капитала;
— доля каждого учредителя в уставном капитале;
— ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
— сведения о составе и компетенции органов управления кредитной организации и порядке принятия ими решений (в том числе решений, которые принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов);
3) устав кредитной организации, который должен содержать:
— фирменное (полное официальное) наименование с указанием на организационно-правовую форму и сокращенное — для
использования в платежных документах. Фирменное наименование включает в себя слово «банк» или слова «небанковская кредитная организация». Полное и сокращенное наименования должны быть отражены на титульном листе устава и в печати банка;
— место нахождения (почтовый адрес) органов управления кредитной организации и ее обособленных подразделений;
— перечень банковских операций и сделок, которые предполагает осуществлять кредитная организация в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;
— сведения о размере уставного капитала и размере резервного фонда (в процентах к уставному капиталу);
— порядок управления деятельностью кредитной организации: состав и компетенция ее органов управления, в том числе исполнительных, порядок их образования и принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Руководство текущей деятельностью кредитной организации должно осуществляться одновременно коллегиальным и единоличным исполнительными органами;
— размер вклада, дающего право одного голоса на собрании участников кредитной организации;
— положение относительно обеспечения учета и сохранности документов, а также своевременной передачи их на государственное хранение в установленном Росархивом порядке при реорганизации или ликвидации кредитной организации;
— порядок ликвидации и реорганизации кредитной организации,
— иные положения, не противоречащие действующему законодательству.
Устав кредитной организации, создаваемой в форме акционерного общества, кроме указанных выше положений, должен содержать следующие сведения:
— тип акционерного общества (открытое или закрытое);
— количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом,
— права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа);
— иные положения, предусмотренные Федеральным законом «Об акционерных обществах».
К уставу кредитной организации, создаваемой в форме акционерного общества, прилагается список акционеров, который содержит подписи и паспортные данные учредителей — физических лиц, а также подписи руководителей учредителей — юридических лиц, заверенные их печатями. При этом указывается место нахождения (почтовый адрес) учредителей.
Устав должен быть утвержден собранием учредителей и подписан председателем совета кредитной организации или другим лицом, уполномоченным собранием учредителей;
4) протокол общего собрания учредителей, содержащий решения о создании кредитной организации, утверждении ее наименования, утверждении устава, утверждении кандидатур для назначения на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера, утверждении расчетного баланса и плана доходов, расходов и прибыли на первые три года деятельности, утверждении денежной оценки вкладов учредителей в уставный капитал кредитной организации в виде материальных активов;
5) свидетельство (копию платежного поручения) об уплате государственной пошлины за регистрацию кредитной организации. Оплата государственной пошлины производится со счета (счетов) по основной деятельности учредителя (учредителей). Оплата государственной пошлины за регистрацию кредитной организации физическими и юридическими лицами, не являющимися ее учредителями, не допускается. За регистрацию кредитных организаций взимается сбор в размере 1 % от объявленного уставного капитала кредитной организации;
6) нотариально удостоверенные копии свидетельств о государственной регистрации учредителей — юридических лиц, аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности с приложением балансов и отчетов о прибыли и убытках за три последние года деятельности, а также документы органов Государственной налоговой службы Российской Федерации, подтверждающие выполнение учредителями — юридическими лицами обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации и местными бюджетами за три последних года;
7) декларации о доходах учредителей — физических лиц, заверенные органами Государственной налоговой службы Российской Федерации, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации;
8) анкеты кандидатов на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера кредитной организации (приложение №3), заполняемые ими и содержащие сведения о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования (с представлением копии диплома или заменяющего его документа) и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, в течение не менее одного года, а при отсутствии специального образования опыта руководства таким подразделением в течение не менее двух лет, а также сведения о наличии (отсутствии) судимости.
Кандидатуры, предлагаемые на должности руководителей исполнительного органа кредитной организации — председателя правления (директора, генерального директора) и его заместителей, а также на должность главного бухгалтера, должны соответствовать квалификационным требованиям. Не допускается назначение на должности руководителей исполнительных органов кредитной организации лиц, предыдущая деятельность которых привела к нарушениям законодательства, иных нормативных актов, предписаний Банка России, неудовлетворительному финансовому состоянию кредитной организации;
9) список учредителей кредитной организации.
Банк России при рассмотрении ходатайства о регистрации кредитной организации вправе запретить использование наименования кредитной организации, если предполагаемое наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций.
4. Все документы подают в территориальные учреждения Банка России, которые выдают учредителям кредитной организации письменные подтверждения получения от них документов, необходимых для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций. При наличии замечаний по представленным для регистрации кредитной организации документам территориальное учреждение Банка России возвращает учредителям все документы .с письменным заключением. В этом случае исправленные и повторно направленные в территориальное учреждение Банка России документы считаются вновь поступившими и рассматриваются в установленном законодательством порядке.
По принятым документам составляется заключение территориального учреждения Банка России. Оно должно содержать полную информацию, на основании которой территориальное учреждение Банка России сделало вывод о возможности регистрации кредитной организации и предоставления ей лицензии на осуществление банковских операций, включая:
— информацию о сроках рассмотрения документов;
— анализ финансовой устойчивости и репутации учредителей кредитной организации, их возможностей без использования привлеченных средств формировать ее уставный капитал;
— информацию о готовности кредитной организации к проведению банковских операций, в том числе об обеспеченности ее зданием (помещением), отвечающим требованиям по техническому оборудованию банковского помещения и укрепленности кассового узла (это заключение составляется по результатам осмотра на месте);
— информацию о наличии предварительного согласия на приобретение учредителями более 20% долей (акций) уставного капитала кредитной организации;
— подтверждение о согласовании кандидатов на должности руководителей исполнительного органа кредитной организации и ее
главного бухгалтера;
— подтверждение о внесении госпошлины за регистрацию кредитной организации.
Заключение вместе со всеми регистрационными документами направляется в Банк России.
5. Банк России рассматривает полученные документы и принимает решение о возможности регистрации кредитной организации. Кредитные организации приобретают статус юридического лица с момента их государственной регистрации. Сообщение о государственной регистрации кредитной организации публикуется в «Вестнике Банка России».
Банк России вправе отказать в государственной регистрации кредитной организации по основаниям, указанным в ст. 16 ЗоБД.
6. В течение одного месяца после регистрации кредитной организации ее учредители должны оплатить 100% уставного капитала.
Для подтверждения фактической оплаты уставного капитала кредитная организация в срок, не превышающий одного месяца с даты его
стопроцентной оплаты, представляет в территориальное учреждение Банка России документы, на основании которых территориальное
учреждение может удостовериться в правомерности оплаты: балансы, подтверждающие наличие средств для внесения в уставный капитал кредитной организации (не допускается оплата уставного капитала за счет привлеченных средств), платежные поручения,
акты приема-передачи имущества учредителя на баланс кредитной организации, свидетельство о праве собственности кредитной организации на здание (помещение), переданное учредителем в качестве оплаты доли в уставном капитале кредитной организации.
Подтверждение своевременной оплаты 100% уставного капитала является основанием для выдачи кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.
Территориальное учреждение Банка России:
— ведет реестр выданных лицензий, в котором указываются наименование кредитной организации, дата ее государственной регистрации, регистрационный номер, дата подписания и дата выдачи лицензии на осуществление банковских операций с указанием уполномоченного лица, получившего лицензию;
— выдает первый экземпляр лицензии председателю совета кредитной организации или другому уполномоченному лицу под
расписку.
§ 6. РЕОРГАНИЗАЦИЯ БАНКА И КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ
1. Реорганизация кредитной организации может быть осуществлена в хорошо известных российскому гражданскому праву формах — слияния, присоединения, выделения, разделения и преобразования. Каждая из этих правовых форм имеет свои особенности, но все они обладают некоторыми общими чертами, в силу чего объединяются в один правовой институт. В качестве таких общих черт можно рассматривать следующие:
— при всех формах реорганизации кредитных организаций с созданием нового юридического лица (юридических лиц) Банк России рассматривает вопрос о выдаче им новых лицензий на осуществление банковских операций;
— реорганизация носит уведомительно-регистрационный порядок, поскольку банки, с одной стороны, уведомляют Банк России о своей реорганизации, а с другой — представляют необходимые для регистрации документы в течение одного месяца со дня принятия решения;
— за любую форму реорганизации с последующей регистрацией юридического лица взимается регистрационный сбор в размере 1% объявленного уставного капитала создаваемой кредитной организации;
— информация о реорганизации публикуется в «Вестнике Банка России»;
— реорганизация считается состоявшейся после внесения со ответствующих записей в Книгу государственной регистрации
кредитных организаций.
2. Слияние. Учредительным собранием создаваемой кредитной организации является общее собрание участников реорганизуемых кредитных организаций. В дополнение к документам этого общего собрания в Банк России представляются:
а) протоколы общих собраний участников реорганизуемых кредитных организаций, на которых было принято решение об их
реорганизации в форме слияния и утверждены передаточные акты (по два экземпляра протокола общего собрания каждой реорганизуемой кредитной организации);
б) передаточные акты реорганизуемых кредитных организаций (по два экземпляра передаточного акта каждой кредитной организации);
в) документы, подтверждающие уведомление кредитными организациями своих кредиторов об их реорганизации;
г) балансы кредитных организаций на дату принятия решения о слиянии (по два экземпляра балансов каждой кредитной организации);
д) заключение федерального антимонопольного органа.
При создании в результате слияния кредитной организации в форме акционерного общества, кроме того, должен быть представлен договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций (долей) каждой кредитной организации в акции и/или иные ценные бумаги (доли) новой кредитной организации.
По результатам рассмотрения представленных документов Банк России принимает решение о регистрации созданной в результате слияния кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций. Департаментом лицензирования банковской и аудиторской деятельности вносится запись в Книгу государственной регистрации кредитных организаций о государственной регистрации кредитной организации, созданной в результате слияния, и запись о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций (с указанием правопреемника и формы реорганизации).
3. Присоединение. При реорганизации кредитных организаций в форме присоединения в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации, к которой присоединяется другая кредитная организация, представляются следующие документы:
а) ходатайство кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, за подписью председателя ее совета или другого уполномоченного лица с просьбой о регистрации изменений, вносимых в устав присоединяющей кредитной организации в
связи с присоединением к ней другой кредитной организации;
б) протоколы общих собраний участников реорганизуемых кредитных организаций, на которых было принято решение об их реорганизации в форме присоединения, об утверждении договора о присоединении и об утверждении передаточного акта (по два
экземпляра протокола общего собрания каждой реорганизуемой кредитной организации);
в) передаточный акт (по два экземпляра);
г) протокол совместного общего собрания участников, на котором были приняты изменения и дополнения в устав кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, а также принято решение о «конвертации» акций (долей) присоединяемой
кредитной организации в акции и/или иные ценные бумаги (доли) присоединяющей кредитной организации;
д) договор о присоединении между присоединяемой кредитной организацией и кредитной организацией, к которой осуществляется присоединение (два экземпляра). В договоре определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций (долей) присоединяемой кредитной организации в акции и/или иные ценные бумаги (доли) кредитной организации,
к которой осуществляется присоединение;
е) текст изменений и дополнений, вносимых в устав присоединяющей кредитной организации. В устав вносится также положение о переходе прав и обязанностей присоединяемой кредитной организации к присоединяющей;
ж) список участников кредитной организации, к которой осуществляется присоединение, и участников присоединяемой кредитной организации (в трех экземплярах);
з) документы, подтверждающие уведомление кредиторов кредитных организаций об их реорганизации;
и) баланс присоединяемой кредитной организации на дату принятия решения о присоединении (два экземпляра);
к) заключение федерального антимонопольного органа.
По результатам рассмотрения представленных документов в Книгу государственной регистрации кредитных организаций вносится запись о прекращении деятельности присоединенной(ых) кредитовых) организации(ий) с указанием правопреемника и формы реорганизации.
4. Разделение. Для регистрации создаваемых в результате разделения кредитных организаций в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому месту их нахождения представляются те же документы, что и для создания банка. Дополнительно представляются:
а) протокол общего собрания участников реорганизуемой кредитной организации, на котором было принято решение о реорганизации в форме разделения и утвержден разделительный баланс (в двух экземплярах);
б) разделительный баланс (в двух экземплярах);
в) документы, подтверждающие уведомление кредитной организацией своих кредиторов о реорганизации;
г) баланс реорганизуемой кредитной организации на дату принятия решения о разделении (в двух экземплярах).
По результатам рассмотрения представленных документов территориальное учреждение Банка России направляет в Департамент лицензирования банковский и аудиторской деятельности Банка России заключение о возможности реорганизации кредитной организации, содержащее информацию о ее финансовом положении, о видах лицензий Банка России, на основании которых она действует.
По результатам рассмотрения представленных документов в Книгу государственной регистрации кредитных организаций вносится запись о государственной регистрации созданных кредитных организаций и запись о прекращении деятельности реорганизованной кредитной организации (с указанием правопреемников и формы реорганизации).
5. Выделение. Для регистрации кредитной организации, созданной в результате реорганизации кредитной организации в форме выделения, в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому месту нахождения созданной кредитной организации представляются те же документы, что и для создания нового банка. В дополнение к ним представляются следующие документы:
а) протокол общего собрания участников реорганизуемой кредитной организации, на котором было принято решение о реорганизации в форме выделения, о создании новой кредитной организации и утвержден разделительный баланс;
б) документы, подтверждающие уведомление кредитной организацией своих кредиторов о реорганизации;
в) разделительный баланс кредитной организации.
По итогам рассмотрения представленных документов в Книгу государственной регистрации кредитных организаций вносится запись о государственной регистрации созданных в результате выделения кредитных организаций (с указанием кредитной
организации, из которой произошло выделение). Банк России (Департамент лицензирования банковской и аудиторской деятельности) направляет в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения выделившейся кредитной организации два экземпляра свидетельства о регистрации, два экземпляра зарегистрированного устава, два экземпляра лицензии созданной кредитной организации.
В территориальное учреждение Банка России по месту нахождения реорганизованной кредитной организации направляются два экземпляра зарегистрированных изменений в ее устав. При этом один экземпляр изменений в устав реорганизованной кредитной организации хранится в юридическом деле кредитной организации в территориальном учреждении Банка России, другой экземпляр выдается представителю кредитной организации.
6. Преобразование. Для регистрации кредитной организации, возникшей в результате преобразования, в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации представляются следующие документы:
а) передаточный акт (два экземпляра);
б) документы, подтверждающие уведомление всех кредиторов преобразуемой кредитной организации о ее реорганизации (один
экземпляр);
в) две копии опубликованного в печати баланса преобразуемой кредитной организации с указанием наименования печатно
го органа, номера и даты публикации.
По результатам рассмотрения представленных документов территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России (Департамент лицензирования банковской и аудиторской деятельности) заключение, содержащее информацию о реорганизации кредитной организации, о ее финансовом положении, о видах лицензий Банка России, на основании которых она действует, а также мнение территориального учреждения по вопросу о реорганизации кредитной организации с точки зрения ее влияния на состояние банковской системы.
По результатам рассмотрения представленных документов в Книгу государственной регистрации кредитных организаций вносится запись о государственной регистрации кредитной организации, возникшей в результате преобразования (с указанием организационно-правовой формы, в которой кредитная организация осуществляла деятельность до реорганизации).
Банк России (Департамент лицензирования банковской и аудиторской деятельности) направляет в территориальное учреждение Банка России по месту нахождения кредитной организации два экземпляра свидетельства о регистрации, два экземпляра зарегистрированного устава и два экземпляра лицензии преобразованной кредитной организации. При этом по одному экземпляру указанных документов хранится в юридическом деле кредитной организации в территориальном учреждении Банка России и по одному экземпляру выдается представителю кредитной организации при условии представления в территориальное учреждение Банка России лицензии на осуществление банковских операций и свидетельства о государственной регистрации преобразуемой кредитной организации.
В реестр, который ведется в территориальном учреждении Банка России, вносится запись о создании в результате преобразования кредитной организации (с указанием организационно-правовой формы, в которой кредитная организация осуществляла деятельность до реорганизации).
§ 7. ОТЗЫВ ЛИЦЕНЗИИ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА
1. Отзыв лицензии коммерческого банка представляет собой довольно сложный правовой феномен. Он воплощает в себе одновременно следующие качества:
— во-первых, является наиболее тяжелой санкцией в случае выявления допущенных банком правонарушений, применение которой не ограничено законом по составу деяния;
— во-вторых, выступает формой реакции государства в лице Банка России;
— в третьих, отзыв лицензии можно рассматривать как формальную предпосылку банкротства банка, без которой практически невозможно провести саму процедуру банкротства;
— и, наконец, в-четвертых, отзыв лицензии есть форма и основание прекращения банковской деятельности, совершения банковских операций. После отзыва лицензии банк еще может существовать, но уже не может действовать.
Практика применения отзыва лицензии складывается довольно интенсивно. В 1992 году Центральным банком РФ была отозвана 1 лицензия, в 1993 — 19, в 1994 — 5, в 1995 — 225, а в первой половине 1996 года — 3301 .
2. Процедура отзыва лицензии регулируется ст. 20 ЗоБД и Положением об отзыве лицензии на осуществление банковских операций у банков и иных кредитных организаций в Российской Федерации от 2 апреля 1996 г. с изменениями, внесенными 25 ноября 1996г.
Отзыв лицензии на осуществление банковских операций у банков и иных кредитных организаций, действующих на правах юридического лица, производится Центральным банком Российской Федерации. Решение Центрального банка и оформляется его приказом. Издание Приказа ЦБ РФ об отзыве лицензии на осуществление банковских операций означает запрещение конкретной организации совершать какие-либо банковские операции, но не является решением о ее ликвидации как юридического лица.
3. Отзыв лицензии на осуществление банковских операций является исключительной мерой воздействия, которой, как правило, предшествуют иные меры предупредительного характера, предусмотренные ст. 75 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Лицензия на осуществление банковских операций может быть отозвана в следующих случаях в соответствии со ст. 20 ЗоБД:
1) установления недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия;
2) задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных лицензией, более чем на год со дня ее выдачи
3) установления фактов недостоверности отчетных данных;
4) осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмотренных лицензией Банка России;
5) неисполнения требований федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, если в течение года к кредитной организации неоднократно применялись меры воздействия, предусмотренные Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
6) неудовлетворительного финансового положения кредитной организации, неисполнения ею своих обязательств перед
вкладчиками и кредиторами, являющегося основанием для подачи заявления о возбуждении в арбитражном суде производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации.
Кроме этого, основанием для отзыва лицензии может быть решение учредителей (участников) о реорганизации (в случае прекращения деятельности юридического лица) или ликвидации банка. Отзыв лицензии на осуществление банковских операций по другим основаниям не допускается.
Сообщение об отзыве лицензии на осуществление банковских операций публикуется Банком России в официальном издании Банка России («Вестнике Банка России») в недельный срок со дня принятия соответствующего решения. Банк России после отзыва лицензии у кредитной организации вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ее ликвидации.
4. При получении приказа Центрального банка РФ об отзыве у банка лицензии на осуществление банковских операций территориальные главные управления (национальные банки) Центрального банка РФ, Центральное операциональное управление (ЦОУ)
при Центральном банке РФ, банки и иные кредитные организации прекращают все приходные и расходные операции по балансовым и забалансовым счетам банка (как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте), включая начисление процентов по ссудам Все операции по счетам клиентов банка прекращаются. В том случае, если банк имел лицензию на осуществление банковских операций в иностранной валюте, одновременно прекращаются операции по купле-продаже иностранной валюты.
В случае отзыва лицензии на осуществление банковских операций у банка, в структуре которого имеются филиалы, территориальные главные управления (национальные банки) Центрального банка РФ, ЦОУ при Центральном банке РФ, на территории которых расположены филиалы указанных банков, и кредитные организации прекращают все приходные и расходные операции по их счетам в рублях и иностранной валюте, включая начисление процентов по ссудам. Кредитовые (дебетовые) остатки по корреспондентским субсчетам филиалов банка в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ перечисляются (передаются) на корреспондентский счет банка, открытый в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ. При наличии остатка средств в операционной кассе филиала они предварительно в полной сумме перечисляются филиалом на его корреспондентский субсчет в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ. Все операции филиалов по счетам клиентов прекращаются. Корреспондентские субсчета филиалов в РКЦ (ЦОУ) Центрального банка РФ закрываются. Имеющаяся в кассе филиала денежная наличность в иностранной валюте должна быть инкассирована филиалом на счет, открытый в уполномоченном банке-резиденте.
5. В соответствии со статьями 61—64 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидация банка осуществляется его учредителями (участниками). Добровольная ликвидация банка производится на основании решения общего собрания учредителей
(участников) с учетом соблюдения требований ст. 92 и 104 Гражданского кодекса Российской Федерации. На момент принятия решения о добровольной ликвидации банк должен выполнить все свои обязательства перед кредиторами. Решение о добровольной ликвидации не может быть принято в случае, если банк фактически является неплатежеспособным. Если банк, у которого отозвана лицензия на осуществление банковских операций, не в состоянии полностью удовлетворить требования кредиторов, его ликвидация производится только в порядке, предусмотренном ст. 65 Гражданского кодекса РФ.
При внесудебной процедуре ликвидации банка учредители (участники) назначают ликвидационную комиссию, предварительно согласовав ее состав с территориальным главным управлением (национальным банком) Центрального банка РФ или ЦОУ при Центральном банке РФ, а также устанавливают порядок и сроки ликвидации банка.
При судебной процедуре ликвидации несостоятельного банка (банкрота) состав ликвидационной комиссии формирует конкурсный управляющий, назначаемый арбитражным судом. Работники Центрального банка Российской Федерации не могут являться членами ликвидационной комиссии банка. Главное управление (национальный банк) Центрального банка Российской Федерации или ЦОУ при Центральном банке Российской Федерации после отзыва лицензии у кредитной организации вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ее ликвидации.